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展業(yè)原則下跨境融資性擔(dān)保的風(fēng)險防范

2016-12-29 12:40:31潘心冰編輯靖立坤
中國外匯 2016年9期
關(guān)鍵詞:保函債務(wù)人跨境

文/潘心冰 編輯/靖立坤

展業(yè)原則下跨境融資性擔(dān)保的風(fēng)險防范

文/潘心冰 編輯/靖立坤

較之一般的境內(nèi)融資業(yè)務(wù)或是其他跨境結(jié)算業(yè)務(wù),跨境融資性擔(dān)保涉及主體數(shù)量更多、彼此間的關(guān)系更為復(fù)雜、對境外主體的盡職調(diào)查也更為困難。

《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》(匯發(fā)[2014]29號,下稱29號文)實施兩年以來,在促進貿(mào)易投資便利化、有序推進資本項目可兌換方面發(fā)揮了積極的作用。尤為值得稱道的是,有些思路在后續(xù)的改革過程中陸續(xù)得到復(fù)制推廣。如29號文提出的外保內(nèi)貸項下履約形成的對外負(fù)債按照資產(chǎn)負(fù)債比例管理的原則,在自貿(mào)區(qū)、外債宏觀審慎管理試點、跨國公司外債比例自律管理及人民銀行的全口徑跨境融資宏觀審慎管理試點中,均得到不同程度的應(yīng)用。

從近兩年的實踐來看,外部經(jīng)濟環(huán)境、國際收支形勢都發(fā)生了很大變化,跨境擔(dān)保的管理內(nèi)涵也應(yīng)隨之調(diào)整。較之一般的境內(nèi)融資業(yè)務(wù)或是其他跨境結(jié)算業(yè)務(wù),跨境融資性擔(dān)保涉及對象更多,境外主體及交易的盡職調(diào)查更為困難,境內(nèi)外之間的資金、物流關(guān)系更為復(fù)雜。因此,商業(yè)銀行本身也應(yīng)結(jié)合形式變化,認(rèn)真做好展業(yè)三原則,主動加強對于內(nèi)保外貸的管理:在事前,做好客戶準(zhǔn)入、交易背景甄別、履約意圖判斷;事中,動態(tài)跟蹤境外貸款資金是否用于符合法規(guī)規(guī)定的用途,防止境內(nèi)外關(guān)聯(lián)人虛構(gòu)貿(mào)易背景進行套利,或進行其他形式的投機性交易;事后,在加強異常報告管理等方面細(xì)化內(nèi)控制度,防止對外擔(dān)保履約成為異常資金流出的通道。

加強主體識別 防范政策合規(guī)風(fēng)險

在內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)中,境內(nèi)主體有保函申請人(反擔(dān)保人)、開證行,境外主體有保函受益人(債權(quán)銀行)、被擔(dān)保人(債務(wù)人)以及債務(wù)人進行商業(yè)活動的上下游企業(yè)。29號文明確要求,銀行在對擔(dān)保履約意圖的審核中,應(yīng)該對境內(nèi)外當(dāng)事人各方進行盡職了解。在申請人方面,除按照一般信用審查的要求外,應(yīng)著重加強對異地企業(yè)的關(guān)注,了解客戶舍近求遠(yuǎn)不在注冊地銀行辦理業(yè)務(wù)的真實原因是否合理,分析客戶是否為了逃避所在地監(jiān)管規(guī)定而異地辦理業(yè)務(wù);同時銀行需要合理評估自身對于異地客戶信息的掌握程度、后續(xù)交流/管控能力,慎做超過自己能力的業(yè)務(wù)。

在境外債務(wù)人方面,雖然2010年7月以來政策層面放寬了對被擔(dān)保人與境內(nèi)機構(gòu)在股權(quán)關(guān)系、凈資產(chǎn)比例和盈利狀況等方面的限制,即使是虧損企業(yè)或無經(jīng)營記錄的境外機構(gòu)也可作為被擔(dān)保人,但政策層面的開放決不意味著商業(yè)銀行可以不用考慮境外債務(wù)人的主體資格。尤其是在境內(nèi)反擔(dān)保人可以提供足額擔(dān)保的情況下,銀行經(jīng)辦人員更要注意不能因為擔(dān)保項下還款來源有了保證而忽視對境外債務(wù)人還款能力的了解。銀行應(yīng)通過境外債務(wù)人的境外注冊文件、年度報告、會計報表等資料,了解其股東構(gòu)成及變化、實際控制人情況、財務(wù)狀況等信息,并對報表的勾稽關(guān)系進行分析。實務(wù)中曾有這樣的案例,銀行審批人員在對某客戶提交的香港債務(wù)人的報表進行認(rèn)真分析后發(fā)現(xiàn)如下異常跡象:會計報表按境內(nèi)通行的會計報表格式編制、計價單位均為人民幣元,不符合在香港注冊公司的一般情況;損益表顯示,債務(wù)人全年辦公場所租金及水電費用不足1萬元、雇員薪酬不足10萬元。這些異常信息和報表上的銷售收入等其他數(shù)據(jù)之間存在著巨大的反差,且申請人無法提供合理的解釋。最后,銀行審批人員否決了客戶申請,在客戶準(zhǔn)入上把好了風(fēng)險防控的第一關(guān)。

銀行對境內(nèi)外關(guān)聯(lián)客戶之間的交易應(yīng)有高度的敏感性。關(guān)聯(lián)交易并不天然會帶來風(fēng)險,但無疑,關(guān)聯(lián)交易可以為別有用心的實際控制人在信息操縱上提供天然的便利。銀行在前期準(zhǔn)入及存續(xù)期管理中如發(fā)現(xiàn)境外債務(wù)人的上下游交易對手也在關(guān)聯(lián)企業(yè)范圍之內(nèi)時,或者是同一實際控制人控制著多家境內(nèi)、境外機構(gòu)辦理跨境融資擔(dān)保業(yè)務(wù)時,有足夠的理由需要加強對其提交的交易材料的真實性進行審核。對此,銀行應(yīng)盡量要求境外債務(wù)人提供交易雙方之外的第三方單據(jù),如保險單據(jù)、運輸單據(jù)、檢驗檢疫證明等,以彌補關(guān)聯(lián)當(dāng)事人之間簽署的商業(yè)材料缺乏證明能力的不足。如客戶以種種理由推脫,或是無法提交按照商業(yè)慣例應(yīng)當(dāng)具備的第三方單據(jù),例如合同價格條款注明CIF卻無法提交保險單據(jù),銀行應(yīng)及時調(diào)整后續(xù)信貸管理措施。

穿透交易全程 防范資金安全風(fēng)險

由于跨境調(diào)查會受到諸多因素限制,銀行無法像在境內(nèi)一樣對境外債務(wù)人進行深度調(diào)查,并可能因此使一些利用跨境擔(dān)保進行套利的客戶通過準(zhǔn)入關(guān)口。對此,應(yīng)掌握套利客戶經(jīng)營模式的兩個特點。

特點之一就是必須通過循環(huán)操作、積小為大、以小撬大,借道境內(nèi)外銀行的融資進行資金重復(fù)進出境來套取匯率、利率收益。因此,銀行應(yīng)基于“了解你的業(yè)務(wù)”原則,在存續(xù)期管理中從境內(nèi)外客戶之間的交易類型、資金往來、流水記錄入手,持續(xù)跟蹤,細(xì)心查找客戶是否存在此類現(xiàn)象。如同一實際控制人的相關(guān)當(dāng)事人業(yè)務(wù)模式就具有以下明顯的周期性:匯入保證金→銀行開具融資性保函→境外債務(wù)人提款→境外債務(wù)人向其上游(經(jīng)常是同一城市的)企業(yè)付款→以跨境貿(mào)易的方式流入境內(nèi)到實際控制人關(guān)聯(lián)企業(yè)賬戶→匯入保證金。

特點之二是出于降低運作成本及逃避銀行審查的考慮,套利業(yè)務(wù)在交易背景的選擇上往往會構(gòu)造并不真實存在的交易,通過偽造交易單證或通過小體積高價值低物流成本的(黃金、高技術(shù)電子產(chǎn)品等)轉(zhuǎn)口貿(mào)易等模式進行。故銀行應(yīng)跟蹤內(nèi)保外貸項下資金流的全過程及其所對應(yīng)的交易,進行穿透式盡職審查,特別要注意類如以下的異常之處:境外債務(wù)人所提供的購銷合同過于簡單,運輸條款中沒有爭議仲裁條款,甚至未指定運輸?shù)攸c;購買液晶顯示器,除了尺寸規(guī)格之外,沒有品牌、型號其他的參數(shù);采購合同顯示貨到付款,而提交的收貨證明卻顯示收貨時間早于融資業(yè)務(wù)之前幾個月已經(jīng)完成;前后提交多份單據(jù)(尤其是合同),但同一人員簽字的筆跡卻明顯不同,或者不同人員的簽字筆跡相同;對于一些價值波動幅度較大的商品,合同顯示的成交價格和簽訂合同時的市場價格明顯不符等。如在實務(wù)中發(fā)現(xiàn)類似的異常情況,銀行需要及時調(diào)整授信政策,避免無意中為企業(yè)非法套利行為提供了便利。

抓好盯市管理 防范匯率波動風(fēng)險

2015年“8·11”人民幣對美元中間價報價機制改革以來,人民幣對美元累計貶值幅度已經(jīng)達到6%(以2016年4月15日中國外匯交易中心授權(quán)公布的人民幣匯率中間價公告6.4908計)。在錯幣種保證項下的內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)中,無論是保函申請人(反擔(dān)保方)提交人民幣保證金、銀行對外開具美元保函,還是銀行對外開具人民幣保函、境外實際發(fā)放美元貸款,如果未鎖定遠(yuǎn)期匯率風(fēng)險,都將面臨著保證不足的情況。出于風(fēng)險控制的考慮,在前一種情況下,銀行會要求申請人追加保證金;后一種情況下,境外銀行會要求境內(nèi)銀行追加擔(dān)保或者壓縮境外債務(wù)人的授信額度,甚至要求債務(wù)人按照貸款合同約定提前歸還本息。如果上述幾種情況均得不到滿足,就會向境內(nèi)銀行進行保函項下索賠,導(dǎo)致保函提前履約,對境外實際債務(wù)人、境內(nèi)反擔(dān)保人的資金流動造成影響,甚至造成資金鏈斷裂,進而影響銀行信貸資金的安全。故此,銀行應(yīng)及時梳理此類存量業(yè)務(wù),建立盯市、市值重估及保證金補繳機制;對新發(fā)生的業(yè)務(wù),則應(yīng)通過遠(yuǎn)期鎖匯、買入外匯期權(quán)等匯率避險產(chǎn)品進行避險。

完善授信政策 防范產(chǎn)品缺陷風(fēng)險

在融資性擔(dān)保業(yè)務(wù)項下,一款“定期存單(理財產(chǎn)品)質(zhì)押+利息(收益)前置(即把未到期的利息部分等同于現(xiàn)在的價值用于風(fēng)險覆蓋)保證”的產(chǎn)品因為能夠提高保函申請人的資金使用效率,且在保函無履約可能的假設(shè)下,銀行可能會將其視為低風(fēng)險業(yè)務(wù)管理,因此一度受到市場青睞。但市場變化有時候會打破產(chǎn)品設(shè)計當(dāng)初的理想狀態(tài)。如在匯率波動風(fēng)險的沖擊下,部分類型的內(nèi)保外貸可能發(fā)生提前索賠的情況,原先前置的利息(收益)因未到期而無法覆蓋風(fēng)險;此外,在主體信用風(fēng)險已經(jīng)產(chǎn)生的情況下,任何一筆對外擔(dān)保的提前履約都可能產(chǎn)生多米諾骨牌效應(yīng),從而導(dǎo)致同一境內(nèi)申請人在不同銀行辦理的所有內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)陸續(xù)履約,所謂的低風(fēng)險業(yè)務(wù)也就變成了高風(fēng)險業(yè)務(wù)。商業(yè)銀行應(yīng)及時調(diào)整此類產(chǎn)品的授信政策,防范因產(chǎn)品設(shè)計缺陷而帶來的損失。

嚴(yán)控履約管理 防范業(yè)務(wù)操作風(fēng)險

鑒于外匯局在每年的“銀行執(zhí)行外匯管理規(guī)定情況考核”中都會以法人為單位對銀行進行“對外擔(dān)保履約率”風(fēng)險性指標(biāo)的考核,商業(yè)銀行總行可能會相應(yīng)地加強對分支機構(gòu)擔(dān)保履約率的管理,并對履約率超過一定比例的分支機構(gòu),采取上收審批權(quán)限、停辦后續(xù)擔(dān)保業(yè)務(wù)、在經(jīng)營評價中予以扣分等懲罰性措施。而對于境內(nèi)保函申請人(反擔(dān)保人)而言,也擔(dān)心留有擔(dān)保履約記錄會影響后續(xù)在銀行辦理同類跨境擔(dān)保業(yè)務(wù)(因為根據(jù)擔(dān)保人、債務(wù)人不得在明知或者應(yīng)知擔(dān)保履約義務(wù)確定發(fā)生的情況下簽訂跨境擔(dān)保合同的規(guī)定,發(fā)生過履約很可能會被視為具備明顯的擔(dān)保履約意圖)。因此,在出現(xiàn)擔(dān)保履約情況時,為避免擔(dān)保履約記錄的產(chǎn)生,反擔(dān)保人和擔(dān)保銀行可能會“一拍即合”,對保證金的履約途徑“另辟蹊徑”:通過和境外債權(quán)銀行(多為境外同系統(tǒng)分支機構(gòu))事先溝通,先行解押保證金,然后以具有交易背景的跨境結(jié)算方式支付給境外債務(wù)人;同時境外債權(quán)銀行承諾確保該筆資金用于償還貸款本息,以此消除擔(dān)保責(zé)任。此類操作表面上規(guī)避了擔(dān)保履約,但卻存在著極大的操作風(fēng)險和合規(guī)風(fēng)險。操作上,如果債務(wù)人不止在一家銀行負(fù)有無法償還的到期債務(wù),那么,即使境外銀行承諾將收到的資金按照事先約定用于償還本筆擔(dān)保項下的債務(wù),在法律意義上也無法避免以跨境結(jié)算方式支付的資金在打入債務(wù)人賬戶后其他債權(quán)人提出分配訴求,能否償還其特定擔(dān)保項下的債務(wù)也就存在著很大的不確定性。對擔(dān)保銀行來說,在對外擔(dān)保義務(wù)滅失之前就把反擔(dān)保的保證金解押,更屬于嚴(yán)重的逆流程違規(guī)操作。

有待于進一步完善的內(nèi)容

實務(wù)中,常會有境外個人在境內(nèi)辦理貸款(如按揭)需要境內(nèi)個人擔(dān)保的情況。從商業(yè)合理角度來看,此類擔(dān)保人在境內(nèi)、債務(wù)人在境外、債權(quán)人在境內(nèi)的情況屬于跨境擔(dān)保的其他事項,在符合境內(nèi)外法律法規(guī)和29號文的前提下,除另有明確規(guī)定外,擔(dān)保人、債務(wù)人不需要就此到外匯局辦理登記或備案,就應(yīng)該可以自行簽訂跨境擔(dān)保合同。但是實際操作中,由于29號文對于境內(nèi)個人提供擔(dān)保的情況只有“境內(nèi)個人可作為擔(dān)保人并參照非銀行機構(gòu)辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)”的描述,且內(nèi)保外貸之外的其他個人擔(dān)保行為履約后帶來的債權(quán)債務(wù)關(guān)系會突破現(xiàn)行個人外匯管理法規(guī)的限制,形成境內(nèi)個人對境外個人的債權(quán),導(dǎo)致商業(yè)銀行無法合規(guī)辦理此類業(yè)務(wù)。建議根據(jù)人民幣資本項目可兌換的進程,在合適的時候,放開境內(nèi)個人提供此類擔(dān)保的限制。

此外,29號文出臺時期,我國外匯收支形勢面臨的是凈流入壓力,故政策對于可能引起資金流入、流出的不同跨境擔(dān)保政策采取了不同的制度安排:如在擔(dān)保履約款的匯兌管理方面,對于可能引發(fā)資金流出的內(nèi)保外貸簡政放權(quán)的力度較大,允許銀行自行辦理;而對于可能引發(fā)資金流入的外保內(nèi)貸,則做出了由外匯局資本項目管理部門批準(zhǔn)后進行結(jié)售匯的規(guī)定。這種不對稱的制度安排在當(dāng)時起到了遏制違規(guī)資金借道外保內(nèi)貸履約流入境內(nèi)的作用。而當(dāng)前面對的是“促流入、控流出”的形勢,政策應(yīng)做適當(dāng)調(diào)整。建議可考慮下放外保內(nèi)貸履約款項結(jié)匯的審批權(quán)限,對于合理的外保內(nèi)貸履約款項允許銀行自行辦理結(jié)匯業(yè)務(wù)。

興業(yè)銀行貿(mào)易金融部

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