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虛擬貨幣洗錢風險防范對策研究

2017-01-19 23:57曹伊張月林
學理論·下 2016年12期
關鍵詞:防范對策

曹伊+張月林

摘 要:虛擬貨幣是一種可以以數(shù)字形式交易,具有交易媒介、計價單位及價值儲存功能的貨幣。由于虛擬貨幣的匿名性、跨國性、去中心化等特點,利用虛擬貨幣洗錢已成為洗錢的新手段。法律缺乏、系統(tǒng)漏洞、監(jiān)管不嚴是我國虛擬貨幣市場的現(xiàn)狀。我國應當通過適時完善法律保障,修補系統(tǒng)漏洞,加強市場監(jiān)管,完善我國在虛擬貨幣洗錢方面的缺陷。

關鍵詞:虛擬貨幣;洗錢風險;防范對策

中圖分類號:D922.2 ? 文獻標志碼:A ? 文章編號:1002-2589(2016)12-0122-02

隨著虛擬貨幣在市場上占據(jù)一定位置,利用虛擬貨幣制度漏洞洗錢的風險也隨之加大,因此應進一步完善其法律制度以及監(jiān)管體系,切實有效打擊利用虛擬貨幣洗錢的犯罪活動,維護市場秩序。

一、利用虛擬貨幣洗錢的現(xiàn)狀

虛擬貨幣是一種可以以數(shù)字形式交易,具有交易媒介和(或)計價單位及(或)價值儲存功能,但在任何法域不具有法定貨幣地位的數(shù)字形式的價值。根據(jù)揚基集團分析師的估算,僅虛擬貨幣市場2012年就已經達475億美元,在接下來的5年中該市場將持續(xù)增長15%,至2017年將達到554億美元。而之所以發(fā)展如此迅速,主要源于其本質上是數(shù)字數(shù)據(jù),而不是賴以存儲的媒介具有匿名性、跨國性、去中心化等特點。目前虛擬貨幣已經成為一種普遍的投資工具,在特定的虛擬領域可以以通貨的形式,用來線上支付,購買產品。有些虛擬貨幣甚至可以避過法律約束,從線下直接與人民幣對價。

由于虛擬貨幣具有便利、高效、隱蔽的特性,利用虛擬貨幣交易平臺洗錢已經成為洗錢犯罪的新手段。目前,虛擬貨幣作為互聯(lián)網(wǎng)高度發(fā)展的產物,不僅可以用于現(xiàn)實產品的購買,還可以轉讓虛擬資產,使部分投機者低價收購,高價賣出,形成回流,而這個回流才是真正滋生市場操縱和流通、進行洗錢等導致金融監(jiān)控失效的中間層。且這個中間層,仍然不在相關法律法規(guī)的監(jiān)控下。

二、利用虛擬貨幣洗錢的原因

(一)缺乏法律制度保障

首先,我國對虛擬貨幣的界定是近幾年來才施行的,對于虛擬貨幣的立法也還在初級階段,責任歸屬也比較模糊。同時由于宣傳力度不夠,民眾對虛擬貨幣也并不了解。其次,我國現(xiàn)行沒有相關虛擬貨幣洗錢犯罪的立法規(guī)定,這非常不利于我國打擊利用虛擬貨幣洗錢的犯罪活動。最后,盡管倒賣虛擬貨幣在我國明令禁止,但仍有商家專門提供其買賣。由于使用虛擬貨幣洗錢犯罪的上游犯罪或輔助性犯罪大多數(shù)屬于網(wǎng)絡犯罪,而網(wǎng)絡犯罪的法定刑罰往往要比洗錢犯罪輕很多,導致虛擬貨幣洗錢活動日益猖獗。

(二)存在系統(tǒng)安全漏洞

首先,虛擬貨幣市場不同于現(xiàn)實的貨幣市場,交易參與者的身份核實變成了監(jiān)管的空白區(qū)域。任何人可以在任何地點、任何時間,利用任何身份創(chuàng)建一個賬號進入到虛擬貨幣市場。由此導致利用虛擬貨幣這一途徑洗錢的不法分子激增。其次,利用虛擬貨幣洗錢過程中,存在跨系統(tǒng)轉賬等交易流程手續(xù)費低廉,可以無限次轉賬等漏洞,更加助長了利用虛擬貨幣洗錢之風。最后,虛擬貨幣發(fā)行方交易平臺防火墻不健全,沒有所屬標識的虛擬貨幣可以被隨意盜取,并利用其洗錢,使虛擬貨幣的價值受到嚴重影響,且影響普通消費者對虛擬貨幣市場的信心。

(三)缺乏有效監(jiān)管體系

首先,日益增多的洗錢犯罪通過缺乏監(jiān)管的虛擬貨幣市場進行,賬戶的匿名性導致所進行的線上洗錢活動難以追查到責任人,使監(jiān)管受到制約,給反洗錢帶來難度。其次,虛擬貨幣市場上交易的性質及內容都不被重視,甚至于即使發(fā)現(xiàn)了洗錢相關的虛擬貨幣賬戶,也并不能意識到其重要性,白白放跑了有力證據(jù),使得利用虛擬貨幣洗錢犯罪活動更加隨意且金額龐大。最后,打擊洗錢活動,通常需要借助國際合作,而由于調查過程通常需要漫長而繁雜的程序與手續(xù),極其耗費時間,導致合作面臨較大挑戰(zhàn)。

三、防范虛擬貨幣洗錢風險的對策

(一)完善法律制度保障

1.加強法律宣傳

首先,各地政府要在網(wǎng)吧、虛擬貨幣轉換點、售賣處等貼上關于虛擬貨幣違法行為的橫幅及標語。聘請打擊虛擬貨幣洗錢方面的專門公安民警,舉辦普法講座等活動,增加對虛擬貨幣違法行為的禁止的網(wǎng)外宣傳。其次,加大對虛擬貨幣反洗錢的網(wǎng)絡宣傳,與各大網(wǎng)站協(xié)商在一定期限或時間段內滾動播出打擊利用虛擬貨幣洗錢的廣播條,舉辦虛擬貨幣法律知識調查問卷,或將相關法律知識做成廣告貼在網(wǎng)站的公益廣告處,讓網(wǎng)民們充分了解虛擬貨幣反洗錢相關法律。最后,對于公司企業(yè)等機構,應加強其自律性,并使其積極接受反洗錢監(jiān)管。

2.完善法律法規(guī)

首先,應盡快制定具有操作性和針對性的虛擬貨幣反洗錢的相關法律法規(guī)《互聯(lián)網(wǎng)虛擬貨幣反洗錢法》,細化對于虛擬貨幣交易過程中的規(guī)定,要體現(xiàn)虛擬貨幣洗錢犯罪的特點,對虛擬貨幣發(fā)行方及服務方應承擔的反洗錢的義務做出具體規(guī)定,明確責任歸屬。其次,加速相關法律法規(guī)制定,完善當今應用《關于加強網(wǎng)絡游戲虛擬貨幣管理工作的通知》或盡快出臺一部專門的法律法規(guī),運用現(xiàn)實社會的價值體系來切實解決根本問題。最后,確定執(zhí)法機構,不定時審查相應虛擬貨幣發(fā)行方主體及服務商,使相關企業(yè)不能逃避法律管制。

3.嚴懲違法行為

嚴懲違法參與洗錢的人或機構相當于敲響整個虛擬貨幣市場的警鐘。對于追查到的網(wǎng)絡虛擬貨幣洗錢犯罪行為,一般是檢察官作為公訴人被賦予了起訴自由裁量權,有權以決定提起訴訟或繼續(xù)起訴或者改以其他罪名起訴。因此,在起訴使用虛擬貨幣洗錢犯罪的過程中,檢察官應該對于洗錢犯罪的潛在及現(xiàn)存的證據(jù)有所認識,以防止破壞接下來的起訴,防止出現(xiàn)替代性判決(如網(wǎng)絡犯罪判決)。而網(wǎng)絡洗錢犯罪應與現(xiàn)實中洗錢處予同量刑。依據(jù)《反洗錢法》第32條:金融機構有前款行為,致使洗錢后果發(fā)生的,處五十萬元以上五百萬元以下罰款,并對直接負責董事、高級管理人員和其他直接責任人員處五萬元以上五十萬元以下罰款。情節(jié)特別嚴重的,可吊銷其經營許可證。依據(jù)《刑法》第191條:自然人明知的情況下參與洗錢的,沒收實施犯罪的所得及其產生的收益,處五年以下有期徒刑或拘役,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金,情節(jié)嚴重的處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金。

(二)彌補安全體系漏洞

1.嚴格核實交易者資格

一方面,國內虛擬貨幣平臺賬戶實名制的推行必不可少,應嚴格禁止國外第三方支付平臺的使用,使得國內虛擬貨幣的交易必須運用到信用卡、銀行卡等與個人真實身份相關聯(lián)的支付工具。從事相關虛擬貨幣發(fā)行的金融機構應加強對交易平臺個人交易的監(jiān)控。對于已發(fā)生的洗錢行為,警方也應迅速追查相關賬戶注冊的IP地址等,從網(wǎng)絡追蹤到個人,從而增加抓捕到洗錢者的可能;另一方面,網(wǎng)絡后臺制作一份“黑名單”對有前科的人實行終身禁止交易制度,一旦發(fā)現(xiàn)該身份相關的信息立即封掉其賬號。各個不同網(wǎng)絡的后臺應該共享一份“黑名單”,將國內國外,各個區(qū)域的可能犯罪者全面監(jiān)控起來,打擊跨國洗錢。

2.完善跨系統(tǒng)交易流程

打擊虛擬貨幣洗錢要從兩方面進行。一方面,應該增加跨系統(tǒng)轉賬流程過程中的比例費用,增加洗錢的成本,而隨著洗錢成本的增加,會使洗錢的犯罪率在一定程度上減少。跨系統(tǒng)轉賬過程中,超過跨系統(tǒng)轉賬的規(guī)定次數(shù)和金額上限,應設定一個交易核實到賬時限,在該時限內,對該筆交易進行驗證。另一方面,對交易服務方及發(fā)行方要重點排查。為避免有發(fā)行方參與其中,應對其所發(fā)行的虛擬貨幣的總數(shù)有一個限額,例如對每個賬戶的最高限額控制在10%。加強其自律性,使整個流程中最主要的當事方配合打擊利用虛擬貨幣洗錢的活動。

3.加強系統(tǒng)防火墻

首先,應定期升級虛擬貨幣交易平臺的防火墻系統(tǒng),設立專門人員輪班監(jiān)控,將黑客利用漏洞攻擊的可能性降到最低。其次,應經常提醒虛擬貨幣用戶所在交易環(huán)境是否安全,加強用戶的防木馬意識,提醒其在每次交易之前進行木馬查殺,將虛擬貨幣被盜的可能性降到最低。最后,虛擬貨幣大多數(shù)采用“分布式記賬”,鼓勵用戶為自身和其他交易者進行交易驗證,切實有效保護交易的安全。

(三)建立有效監(jiān)管體系

1.對系統(tǒng)交易的監(jiān)控

利用虛擬貨幣洗錢對案件的追查帶來了巨大的挑戰(zhàn),由于虛擬貨幣的去中心化、匿名化,對于大多數(shù)的交易是無法進行有效監(jiān)控的,因此,應采取輔助性手段,加強對于虛擬貨幣交易系統(tǒng)與其他商業(yè)世界的交界口的監(jiān)控。同時,在禁止了國外第三方支付平臺的情況下,犯罪分子洗錢活動必定會經過實名注冊的信用卡或現(xiàn)實存在的銀行賬戶等,警方可通過對服務器或銀行遺留下的信息進行追查、監(jiān)控。

2.加強對洗錢案件的敏感度

虛擬貨幣洗錢由于其線上化匿名性,大多數(shù)追查為現(xiàn)實生活中對犯罪分子進行的追查。而由于我國虛擬貨幣宣傳不到位,一般警方在搜查中即使發(fā)現(xiàn)了電腦上的虛擬貨幣交易賬戶、電子錢包或轉賬票據(jù)等,也不能認識到其重要性。應加強對虛擬貨幣交易賬戶等的重視,在追查洗錢的過程中,一旦發(fā)現(xiàn)了犯罪分子可能持有虛擬貨幣,應立即控制所有智能電子設備以保持電子數(shù)據(jù)的完整,聯(lián)系相關專業(yè)偵查人員并請求幫助。

3.加強國際組織合作

首先,對于貸款資金流入我國的賬戶要保存其交易檔案,而對還款的資金來源要嚴格核實,確保其合法性。一旦發(fā)現(xiàn)洗錢行為,他國可以根據(jù)所提供信息的有效性從我國取得補償,我國會采取相應措施調查取證,在其過程中,國際組織積極配合。其次,為了保障國際合作的順利進行,調查人員需要充分了解對方相關的國際合作規(guī)則,以免因為認識理解不全面造成障礙,保障反洗錢活動跨國的時效性。最后,國內與國外跨系統(tǒng)交易要遵照《支付機構跨境外匯支付業(yè)務指導意見》,除了實名之外,還要簽署法律文件,注明交易來源及明細,如果是公司集團或機構應注明法人代表,保證自身行為的合法性。

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