摘 要 網(wǎng)絡(luò)交易行為在為人們購物帶來便利的同時，也帶來了很多法律問題，比如計算機(jī)是否可以成為合同主體、電子合同中存在的撤銷、電子簽名等問題都阻礙了電子商務(wù)活動的發(fā)展，因此，本文認(rèn)為必須從法律規(guī)制的角度，對這些問題作出具體的規(guī)定，來細(xì)化實踐操作的流程。

關(guān)鍵詞 網(wǎng)絡(luò)交易 電子合同 合同效力

作者簡介：董超格，太原市中級人民法院。

中圖分類號：D923.6 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.01.043

一、案例分析

（一）案例簡介

2011年8月9號，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)開展了少兒圖書的促銷活動，當(dāng)天下單量突破1000。但是在8月10日當(dāng)天，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)取消了所有賬單，并且拒絕對外發(fā)貨，由此引發(fā)了當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的千人維權(quán)案件。在經(jīng)歷了為期9個月的一審、二審，終于得出了結(jié)論。

在法院的一審判決中，法官肯定了部分電子合同的效力，但是對于6個消費者提出的賠償損失請求，法院并沒有采納。法官給出的說法是，應(yīng)當(dāng)將當(dāng)當(dāng)網(wǎng)對消費者作出的發(fā)貨通知，作為判定電子合同是否成立的標(biāo)準(zhǔn)，因此有6名消費者的合同并未成立。

一審判決作出之后，原告和被告統(tǒng)統(tǒng)提出了上訴。在二審審理的過程中，二審法院認(rèn)為原告和被告所提出的上訴請求，并沒有足夠的法律依據(jù)支撐，因此維持了原判。

（二）爭議焦點歸納

通過上文案例簡析可以看出，法官將當(dāng)當(dāng)網(wǎng)是否正式作出了發(fā)貨通知，來判斷與消費者之間的合同是否成立。但是在消費者的觀念當(dāng)中，自己已經(jīng)支付了貨款，并且提交了訂單，在系統(tǒng)中生成了訂單號 ，因此雙方之間的合同就應(yīng)當(dāng)是成立并且生效的，因此當(dāng)當(dāng)網(wǎng)應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行合同內(nèi)容，或者向消費者賠償其遭受的損失。因此在當(dāng)當(dāng)網(wǎng)的千人維權(quán)案件當(dāng)中，主要的爭議焦點在于消費者與當(dāng)當(dāng)網(wǎng)之間的電子合同是否成立？如果成立，是何時成立？合同是否生效。歸納為一點是，電子合同成立的具體依據(jù)是什么？本案第二個焦點是，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)給出的理由是工作人員因為工作失誤，錯誤輸入了書籍的價格，導(dǎo)致合同的解除，即電子合同出現(xiàn)錯誤，是否會影響到合同的效力？本案第三個爭議焦點是，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)作為合同的當(dāng)事方，是否具有單方面解除合同的權(quán)利？本案第四個爭議焦點是，當(dāng)當(dāng)網(wǎng)在電子合同中制定了格式條款，但是在與消費者簽訂合同的時候，并沒有對格式條款作出必要的解釋和提示，而對于消費者來說，只能接受格式條款的內(nèi)容，此處的格式條款是否已經(jīng)成為了霸王條款？條款是否還有效力？

二、電子合同的概述

（一）電子合同的概念

隨著電子商務(wù)活動的發(fā)展，合同的形式也向無紙化發(fā)展，這種類型的合同既不屬于書面合同，也不屬于紙質(zhì)合同，因此對電子合同概念的界定還未形成統(tǒng)一觀點。

目前我國各個學(xué)者對電子合同作出的定義，主要有廣義和狹義兩種。從廣義層面來說，電子合同是指當(dāng)事人雙方通過光電手段，或者通過互發(fā)電郵的方式，簽訂合同并且約定雙方之間的權(quán)利與義務(wù)。從狹義層面來說，就是通過電子數(shù)據(jù)交換的方式，借助物聯(lián)網(wǎng)渠道簽訂了合同。

從廣義上對電子合同的定義來看，通過電報、傳真等方式訂立的合同，這兩種方式訂立的合同，與紙質(zhì)版合同并無區(qū)別，在訴訟過程中，也可以直接作為證據(jù)。由此可見，對于電子合同的概念應(yīng)當(dāng)采用狹義層面的定義方式，來體現(xiàn)出電子合同與傳統(tǒng)合同之間的區(qū)別。

（二）電子合同的特征

1.合同當(dāng)事方不確定：在紙質(zhì)合同訂立之前，合同雙方當(dāng)事人通過面對面接觸，相互交換信息，達(dá)成一致意見的基礎(chǔ)之上簽訂了合同。但是電子合同簽訂之前，雙方主體并不會見面，合同內(nèi)容的變更、合同的履行都是在網(wǎng)絡(luò)空間中完成。比如：一個10歲的孩子在現(xiàn)實社會中訂立的合同，屬于效力待定的合同。但是在網(wǎng)絡(luò)空間中訂立的合同，因為對方不了解孩子的年齡，而履行了合同。為了明確合同雙方主體，合同締約方通常引入第三方機(jī)構(gòu)來認(rèn)證。

2.合同訂立方式多樣化：傳統(tǒng)合同訂立之前，當(dāng)事人雙方通過當(dāng)面協(xié)商，達(dá)成一致意愿的基礎(chǔ)上簽訂。而電子合同主要通過互聯(lián)網(wǎng)，來交換彼此的信息，從而簽訂合同，提高了合同訂立的效率。比如雙方當(dāng)事人通過互相發(fā)郵件、利用QQ、微信等聊天工具等方式，通過協(xié)商達(dá)成一致意見，通過鍵盤代替紙筆，節(jié)約了合同訂立的成本。

3.合同穩(wěn)定性不強(qiáng)：傳統(tǒng)合同訂立的過程中，雙方當(dāng)事人先是磋商，在確認(rèn)彼此信息，保證合同安全性的前提之下訂立合同。雖然這種合同訂立方式比較繁瑣，且耗費時間，但是很多人傾向于該種模式。通過電子數(shù)據(jù)交換的方式來訂立合同，雖然可以抓住合同訂立的最佳時期，并且很大程度上節(jié)約物質(zhì)、時間資源，但是電子合同無法像紙質(zhì)版合同一樣，供雙方當(dāng)事人隨時查詢。同時電子數(shù)據(jù)存在容易被篡改、偽造的問題，也就嚴(yán)重影響了電子合同的穩(wěn)定性。

三、電子合同中存在的法律問題

（一）合同成立過程中涉及的法律問題

合同成立的問題在信息化時代中，用戶可以通過計算機(jī)來審查合同內(nèi)容、批復(fù)重要文件，通過人工智能化的操作來訂立合同。因此與傳統(tǒng)合同相比，電子合同在訂立過程中省去了面對面磋商的環(huán)節(jié)。但因此也引發(fā)許多的問題。

1.計算機(jī)能否成為合同締約方：傳統(tǒng)合同的成立且生效，必須以當(dāng)事人具備完全民事行為能力為要件。但是在電子合同簽訂中，計算機(jī)雖然具備自動審單的職能，但是否可以成為合同締約主體呢？通常情況下，用戶先對計算機(jī)作出預(yù)先設(shè)置，使計算機(jī)能夠按照自己的意思操作，來完成某些具體的行為。因此計算機(jī)所具備的自動審單功能，也是在用戶意愿操控下完成的，可以看成是合同主體。

2.要約撤回、撤銷的問題：網(wǎng)絡(luò)信息的傳遞具有即時性的特點，即當(dāng)事人要約一經(jīng)發(fā)出，會立即到達(dá)被要約人的服務(wù)器。此時要想使要約撤回的通知早于要約到達(dá)，還是存在很大困難的。在這種情況下，我國《合同法》關(guān)于要約撤回的規(guī)定就無法適用于電子合同。

（二）合同的書面形式問題

國際法對于合同形式的規(guī)定是通常情況下，應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同。但是對于電子合同來說，是否需要具備書面形式？不同學(xué)者的觀點有所差異，有的專家認(rèn)為這里的書面形式應(yīng)當(dāng)作擴(kuò)大解釋，則不局限于傳統(tǒng)紙張，而是所有可以看見的、能夠長久保存在某個特定載體上的，都可以納入到書面形式的范圍。從這個方面理解，電子合同則可以稱為書面形式；但是也有的專家認(rèn)為，電子合同無論是從操作流程、表現(xiàn)形式，還是在證據(jù)提供方面，都與傳統(tǒng)合同存在差異，因此應(yīng)當(dāng)將電子合同歸納為其它形式的合同。

隨著電子商務(wù)貿(mào)易活動的不斷增多，法律也開始做出修改，力求通過更加完善的法律來規(guī)范電子交易活動。比如在《合同法》中就將“數(shù)據(jù)電文”作為書面合同的形式。但是在電子合同簽訂、解除、生效等多個環(huán)節(jié)，其都與傳統(tǒng)合同存在很大差異，并不是法律簡單地將“數(shù)據(jù)電文”歸納到書面合同的范疇，就可以解決實踐中一系列問題的。

（三）合同的簽名問題

傳統(tǒng)合同訂立中，需要當(dāng)事人親筆簽名，表明締約內(nèi)容符合雙方當(dāng)事人的主觀意愿、證明該合同是合法有效的。但是在電子商務(wù)合同中，當(dāng)事人親筆簽名顯然是不可能的。正如上文分析，電子合同存在許多的安全隱患，因此更應(yīng)當(dāng)完善對電子簽名的法律規(guī)制。

目前采用的數(shù)字簽名，是專門針對電子合同的簽名方式，在一定程度上可以保證合同的安全性，同時保證法律對證據(jù)條件的需求。很多國家也從立法完善的角度，對數(shù)字簽名的效力進(jìn)行了認(rèn)可。在《示范法》當(dāng)中，聯(lián)合國對書面簽名與電子簽名效力問題作出詳細(xì)的解釋說明，即如果該電子簽名可以足夠證明簽名人的身份，以及該簽名是充分得到簽名人的認(rèn)可，就可以認(rèn)定為簽名真實有效，是具備法律效力的。在我國《合同法》第32條規(guī)定的內(nèi)容主要是針對傳統(tǒng)交易行為而言，并沒有涉及到數(shù)字簽名問題。在該法第33條當(dāng)中，提到當(dāng)事人在簽訂除了書面合同之外的合同時，可以先通過簽署書面文件的方式，來肯定本次的交易行為。從這一條規(guī)定看出，我國法律還是未對電子合同簽名問題作出具體規(guī)定。如果單純地采用書面合同的相關(guān)法律規(guī)定，來規(guī)范我國電子合同簽訂行為，則會影響到電子商務(wù)活動進(jìn)一步發(fā)展。

四、完善電子合同的法律制度對策分析

（一）合同效力的完善

合同效力應(yīng)當(dāng)是法律規(guī)制的核心，電子合同不同于紙質(zhì)合同，如果單純使用對紙質(zhì)合同的法律規(guī)定來約束電子合同，則會導(dǎo)致合同的證據(jù)效力、簽名、成立等環(huán)節(jié)都和現(xiàn)有法律制度不匹配。在完善合同效力問題方面，首先應(yīng)當(dāng)通過《合同法》對代理人簽訂合同的效力作出規(guī)定，使代理人的行為可以合法化。其次還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)對合同效力的規(guī)范，如果合同的其它條件都是合乎法律的規(guī)范，此時出現(xiàn)的電子錯誤，雙方當(dāng)事人之間有約定的，從其約定；無約定的，該錯誤部分應(yīng)當(dāng)無效。在網(wǎng)絡(luò)交易的過程中，如果是消費者即買方的電腦出現(xiàn)了錯誤，此時應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為合同不成立；如果是賣家的電腦出現(xiàn)錯誤，此時雙方的合同仍然是成立的。但是當(dāng)雙方的合同明顯有失公平，則認(rèn)定合同不成立。

（二） 訂立程序的完善

因為電子數(shù)據(jù)傳遞的即時性，導(dǎo)致要約或承諾都是及時到達(dá)對方客戶端的，并不存在傳統(tǒng)合同中的時間差。同時因為網(wǎng)絡(luò)空間存在的虛擬性問題，可能會出現(xiàn)交易主體不適格的情況。通常情況下，合同訂立雙方必須同時具備完全民事行為能力，在雙方意愿達(dá)成一致的基礎(chǔ)上，才可以訂立合同。這兩個條件在傳統(tǒng)合同訂立過程中比較容易實現(xiàn)，但是在電子合同訂立時，雙方當(dāng)事人難以面對面磋商，更不用說是否都具備相應(yīng)的民事行為能力，是否具備真實意思表示了。如果該信息是由無民事行為能力人，或者因為遭受黑客攻擊而發(fā)出，接收方也無法及時識別。從這個層面來說，需要進(jìn)一步地規(guī)范合同訂立過程，避免出現(xiàn)法律糾紛。

（三） 格式條款規(guī)定的完善

電子合同在方便人們消費的同時，也帶來了很多問題，主要有以下幾個：一是消費者在購物的時候，只能同意合同中的各項條款，否則該交易行為無法繼續(xù)；其次合同中的格式條款并不是在雙方磋商的情況下訂立的，而是賣家單方面訂立，很多消費者因為不熟悉條款內(nèi)容，只能被動接受。

對于電子合同當(dāng)中格式條款問題的完善，我國的《合同法》可以參考美國立法的作法，即對商家信息采取公示制度，消費者可以查詢到商家的具體信息。如果商家不提供自己的信息，也就違法了使用格式條款的必備條件，所簽訂的合同也就無效；如果消費者同意賣家提供的條款，則可以通過數(shù)字簽名的方式來認(rèn)可，該合同成立。

（四）合同簽名問題的完善

雖然各國就從技術(shù)層面如何認(rèn)定電子簽名還未形成統(tǒng)一意見，但是從法律層面如何規(guī)范電子簽名的問題，各國卻是形成較為統(tǒng)一的觀點。比如美國在《數(shù)字簽名法》當(dāng)中認(rèn)可了電子簽名所產(chǎn)生的法律效力。而在我國《合同法》的完善當(dāng)中也應(yīng)當(dāng)借鑒美國的這種做法，直接規(guī)定數(shù)字簽名所產(chǎn)生的法律效力，對數(shù)字簽名作出具體的規(guī)范，而不是通過“簽訂確認(rèn)書”的方式來規(guī)避該問題。而對于從技術(shù)層面如何認(rèn)定電子簽名的問題，我國的法律可以給出原則性的指導(dǎo)，具體的把控應(yīng)當(dāng)交由市場來選擇。

在《合同法》第32、33條當(dāng)中規(guī)定了合同的成立，必須以當(dāng)事人的簽名或者蓋章為必要前提，這是對合同成立作出的技術(shù)性規(guī)定。但是在電子簽名方面，還未作出具體的技術(shù)規(guī)定。雖然在《電子簽名法》當(dāng)中，對簽名可靠性、認(rèn)證機(jī)構(gòu)等方面都進(jìn)行了較為詳細(xì)的規(guī)定，肯定了電子簽名的法律地位和法律效力。但是在實踐中，仍然還面臨著電子合同管轄法院、雙方當(dāng)事人是否存在免責(zé)等問題，仍然需要法律制度的不斷完善來解決。

五、結(jié)語

綜上所述，電子商務(wù)作為新型交易行為，必然在實踐中存在著很多的問題，這些都有賴于法律制度的完善加以規(guī)范。目前我國針對不斷興起的電子商務(wù)活動，已經(jīng)不斷完善現(xiàn)有的法律，為電子商務(wù)的發(fā)展提供更多法律支撐。但是網(wǎng)絡(luò)交易行為復(fù)雜多樣，因此我國的法律制度也需要不斷地改進(jìn)與完善，充分參考借鑒國外優(yōu)秀的立法，結(jié)合我國電子商務(wù)活動發(fā)展實際情況，來制定切實可行的法律規(guī)范。

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