孫海東

（210000 南京市玄武湖管理處 江蘇 南京）

試論離婚損害賠償制度

孫海東

（210000 南京市玄武湖管理處 江蘇 南京）

我國離婚損害賠償制度經(jīng)過豐富，逐步完善，但是在實(shí)際運(yùn)用中，舉證難、救濟(jì)范圍有限等問題客觀存在，有必要從我國法律規(guī)定入手，對(duì)我國離婚損害賠償制度進(jìn)行闡述，并結(jié)合實(shí)際，對(duì)其中存在的問題進(jìn)行解決。

離婚；婚外同居；損害賠償

一、離婚損害賠償制度概述

1.離婚損害賠償?shù)母拍詈吞卣?/p>

按照《婚姻法》第46條和《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《婚姻法解釋（一）》）第28條至第30條的規(guī)定，可以將離婚損害賠償理解為：在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方由于實(shí)施了《婚姻法》禁止的行為，如重婚、非法同居、家庭暴力、虐待、遺棄等，從而對(duì)無過錯(cuò)的另一方造成了精神或者物質(zhì)上的損失，在離婚時(shí)，無過錯(cuò)方有權(quán)要求過錯(cuò)一方承擔(dān)相應(yīng)損失，即為離婚損害賠償。

離婚損害賠償和一般的民事賠償相比，有著自身的特點(diǎn)。

首先，發(fā)生的階段特殊，發(fā)生在判決離婚的情境中。在協(xié)議離婚的過程中，由于離婚雙方就財(cái)產(chǎn)、子女撫養(yǎng)等問題達(dá)成了合意，所以并不會(huì)產(chǎn)生爭議，不會(huì)走到訴訟的地步。只有那些感情破裂，而雙方就離婚具體事宜沒能夠達(dá)成合意的，只能經(jīng)過訴訟，由法院判決離婚。可見，離婚損害賠償對(duì)于無過錯(cuò)一方，是一種權(quán)利，并且這種權(quán)利的行使有必要借助于法院的強(qiáng)制力。其次，損害賠償發(fā)生的條件法定。

2.離婚損害賠償制度的性質(zhì)

離婚損害賠償?shù)臋?quán)利基礎(chǔ)，由不同的行為方式?jīng)Q定，大致可以分為兩種情形。以重婚、與他人同居、遺棄為由請(qǐng)求離婚損害賠償時(shí)，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為不履行其他義務(wù)的民事責(zé)任。在這集中情形下，對(duì)婚姻另一方并沒有造成身體上的損害，只是由于不道德，或者違反有關(guān)民事義務(wù)，對(duì)無過錯(cuò)方造成了一定的精神損害，故此應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的形式，使過錯(cuò)方承擔(dān)對(duì)應(yīng)的責(zé)任；以家庭暴力和虐待為由請(qǐng)求離婚損害賠償時(shí)，請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為侵權(quán)的民事責(zé)任。在這種離婚損害賠償中，家庭暴力和虐待通常對(duì)人的身體實(shí)施，對(duì)處于弱勢(shì)地位的無過錯(cuò)方的身心都造成較為嚴(yán)重的傷害。雙方雖然是夫妻關(guān)系，但是地位是平等的，一旦一方對(duì)另一方實(shí)施了身體上的侵害，應(yīng)該按照侵權(quán)責(zé)任法的相關(guān)規(guī)定，追究其侵權(quán)責(zé)任。

二、我國離婚損害賠償制度存在的問題

我國的離婚損害賠償制度建立的時(shí)間并不長，因此在具體的實(shí)踐中，還存在種種問題，這對(duì)于正確適用該制度，解決現(xiàn)實(shí)問題都造成了一定的影響。

1.實(shí)踐中舉證難

不同于一般的民事案件，離婚案件的審理具有一定的特殊性。如因?yàn)榛橐龈嗟纳婕暗诫p方的隱私，在審理的過程中要注意對(duì)雙方隱私的保護(hù)，導(dǎo)致實(shí)踐中主張離婚損害賠償?shù)囊环?，在舉證證明對(duì)方存在過錯(cuò)的時(shí)候存在舉證難的問題。

2.救濟(jì)手段范圍單一

當(dāng)前，我國對(duì)夫妻之間的損害賠償，僅僅限定在訴訟離婚過程中，無過錯(cuò)的一方對(duì)有過錯(cuò)一方提出損害賠償請(qǐng)求，換言之離婚損害賠償僅僅限定在訴訟離婚程序中，這在一定程度上限定了救濟(jì)范圍。

三、離婚損害賠償制度問題的分析及解決

我國離婚損害賠償制度存在的問題，和我國司法實(shí)踐具有密切的關(guān)系，因此解決該制度存在的問題也應(yīng)該在分析的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國的具體環(huán)境進(jìn)行解決。

1.解決舉證難問題

離婚損害賠償舉證難，與我國長久形成的家庭觀念和訴訟制度有關(guān)。在我國長期的社會(huì)生活中，對(duì)于家庭往往更加注重其隱私的一面，對(duì)于其中的一些涉及到家庭的問題，往往因?yàn)殡[私而難以進(jìn)行舉證。再有，離婚損害賠償案件舉證難，和我國的訴訟制度有關(guān)。在民事訴訟中，遵循的是“誰主張，誰舉證”的訴訟原則，目的是為了實(shí)現(xiàn)雙方權(quán)利、責(zé)任的均衡，不至于給被追訴方增加更多的壓力，我國離婚訴訟中的損害賠償請(qǐng)求同樣也是遵循這種舉證責(zé)任分配。

解決舉證難問題，可以通過從改變請(qǐng)求權(quán)人的觀念和重新劃分舉證責(zé)任來解決。應(yīng)該讓權(quán)利人明白，權(quán)利的維護(hù)和家庭觀念是兩個(gè)范圍內(nèi)的事物，積極的主張權(quán)利對(duì)于維護(hù)自身利益和法治的完善具有重要的意義。在涉及到離婚損害賠償?shù)陌讣校瑧?yīng)該摒棄那些影響權(quán)利實(shí)現(xiàn)的觀念，合理維護(hù)自身利益。再有，重新分配舉證責(zé)任，可以通過加重過錯(cuò)方舉證責(zé)任的方式，解決舉證難問題。例如實(shí)行舉證責(zé)任倒置，讓過錯(cuò)方提出證明自己無過錯(cuò)的證據(jù)，如果不能，則證明其本身具有過錯(cuò)。

2.擴(kuò)大救濟(jì)范圍

當(dāng)前我國的離婚損害賠償制度，以雙方進(jìn)行訴訟離婚為前提，并沒有承認(rèn)婚內(nèi)的損害賠償問題。但是現(xiàn)實(shí)中，婚內(nèi)的侵權(quán)行為大量存在，如果不對(duì)此進(jìn)行規(guī)制，勢(shì)必對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利造成嚴(yán)重的影響。我國沒有規(guī)定婚內(nèi)救濟(jì)，主要是出于一下幾個(gè)方面的考慮。首先，為了實(shí)現(xiàn)家庭關(guān)系的穩(wěn)定。因?yàn)橐坏┰试S夫妻一方提起侵權(quán)訴訟，容易導(dǎo)致夫妻矛盾激化。其次，夫妻一方除夫妻共同財(cái)產(chǎn)之外別無其它個(gè)人財(cái)產(chǎn)可用于負(fù)擔(dān)損害賠償時(shí)，在婚姻存續(xù)期間難以將共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割以用來承擔(dān)賠償責(zé)任?；谝陨蟽蓚€(gè)原因，我國沒有承認(rèn)婚內(nèi)的侵權(quán)救濟(jì)。

雖然具有一定的合理性，但是根據(jù)現(xiàn)實(shí)情況，這種規(guī)定并不符合實(shí)際。在國際上，除了離婚所造成的損害賠償外，很多國家或地區(qū)并未禁止婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償之訴。在眾多的國家法律中都對(duì)婚內(nèi)損害賠償之訴做出了規(guī)定：如果違反了一般法律義務(wù)，如配偶一方對(duì)另一方造成了身體傷害，當(dāng)然可以適用侵權(quán)法。

并且，婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償之訴不一定危害婚姻家庭關(guān)系，反而有利于預(yù)防侵權(quán)行為的進(jìn)一步升級(jí)。首先，通過提起訴訟，對(duì)過錯(cuò)方是一種震懾，可以有效防止以后類似的情況發(fā)生。其次，在婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定受到威脅時(shí)當(dāng)事人可以不起訴，婚姻法上婚內(nèi)侵權(quán)的規(guī)定只能是授權(quán)性規(guī)范，那么，是否提起訴訟由當(dāng)事人自己決定。這對(duì)于維護(hù)家庭關(guān)系有著重要的意義。

[1]林秀雄.親屬法講義·第二版[M].臺(tái)灣:元照出版公司,2012.211-213.

[2]陳葦.中國婚姻家庭立法研究[M].北京:群眾出版社,2010.63-71.