高丹靈 徐 謝

江蘇展旺律師事務(wù)所，江蘇 鹽城 224000

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淺談民法上的意思表示構(gòu)造

高丹靈 徐 謝

江蘇展旺律師事務(wù)所，江蘇 鹽城 224000

意思表示是民事法律行為的構(gòu)成要素，而民事法律行為又是私法自治的工具。因此研究意思表示的構(gòu)造對(duì)法律行為理解有著突出的意義即關(guān)系到法律行為的成立與生效，但究竟意思表示構(gòu)造有何因子，則眾說(shuō)紛紜，本文試圖合理闡述意思表示的構(gòu)成要件以及進(jìn)一步說(shuō)明各個(gè)構(gòu)成要件對(duì)法律行為影響。

意思表示；法律行為；構(gòu)成要素；法律影響

民事主體欲取得期待法律效果，必須運(yùn)用法律行為這一核心工具，但是很多時(shí)候，法律行為并不會(huì)發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果，而是出現(xiàn)合同不成立、可變更可撤銷(xiāo)或無(wú)效的情況。而法律行為的效力之所以不符合當(dāng)事人的預(yù)期，問(wèn)題歸根結(jié)底在于作為其效力來(lái)源的意思表示上，因此探究意思表示的構(gòu)成要件是不言而喻的。

一、關(guān)于意思表示概述

意思表示是指民事主體將存在于內(nèi)心的意思表達(dá)于外部的行為，從此可以意思表示有兩方面一方面是內(nèi)心的意思，另一方面是外部行為，因此我們可以將其歸納為主觀構(gòu)成要素和客觀構(gòu)成要素。一般而言對(duì)于客觀構(gòu)成要素不存在疑惑，但對(duì)主觀構(gòu)成要素則眾說(shuō)紛紜，有的認(rèn)為意思表示主觀要素應(yīng)該包括行為意思，表示意識(shí)，效果意思，有的認(rèn)為意思表示主觀要素包括動(dòng)機(jī)，表示意識(shí)，效果意思。(效果意思是指表意人所追求的將發(fā)生一定法律效力的民事權(quán)利、義務(wù)的內(nèi)容，行為意思是指表意人自覺(jué)控制自己的身體的動(dòng)靜，表示意識(shí)是指行為人從事法律行為必然會(huì)產(chǎn)生一定的法律效果，其自身明白其從事行為的法律意義)

二、關(guān)于意思表示構(gòu)造的代表學(xué)說(shuō)

(一)意思說(shuō)(代表人物薩維尼)

意思說(shuō)認(rèn)為意思表示就是法律行為，它直接指向法律關(guān)系的發(fā)生或消滅的行為人的意思。對(duì)此，需要考量三個(gè)因素：意思自身、意思的表示、意思與表示相符。意思放在意思表示概念的核心位置，表示僅僅是實(shí)現(xiàn)意思的輔助手段，如果它的客觀意義與意思不一致，它就不是意思的表示，當(dāng)然不會(huì)發(fā)生任何效力。

(二)表示說(shuō)(代表人物海因里希·雷曼)

表示說(shuō)認(rèn)為意思表示主觀因素分為分別稱(chēng)為行為意思，表示意識(shí)，效果意思。在表示說(shuō)看來(lái)行為意思對(duì)于意思表示的成立而言，是必不可少的，效果意思則并非不可或缺，因欠缺與表示客觀意義一致的效果意思并不導(dǎo)致意思表示不成立，僅僅使得表意人獲得一項(xiàng)撤銷(xiāo)的權(quán)利，至于表示意識(shí)是否意思表示必備的主觀因素，則其存在困惑。

三、關(guān)于代表學(xué)說(shuō)的簡(jiǎn)評(píng)

(一)關(guān)于意思說(shuō)

筆者認(rèn)為意思說(shuō)雖強(qiáng)調(diào)私法自治的重要性，但混淆了意思表示與法律行為區(qū)別，法律行為并非意思表示，法律行為是以意思表示為要素，以依照意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果為目的的行為，顯然意思表示只是法律行為的構(gòu)成要素，并非有了意思表示就會(huì)產(chǎn)生法律行為，如雙方法律行為和多方法律行為必須具備兩個(gè)或多個(gè)意思表示一致才能成立。

(二)關(guān)于表示說(shuō)

筆者認(rèn)為表示說(shuō)認(rèn)為潛藏在人們內(nèi)心的效果意思是不會(huì)被外界得知的，只有通過(guò)行為才得以體現(xiàn)出來(lái)，既然交易雙方只能通過(guò)行為而推知彼此內(nèi)心活動(dòng)，若發(fā)生錯(cuò)誤應(yīng)當(dāng)保護(hù)交易的相對(duì)方，例如手指失誤點(diǎn)擊鼠標(biāo)，導(dǎo)致訂單發(fā)出，處于網(wǎng)絡(luò)另一端的相對(duì)人不可能知道表意人無(wú)締約意圖，其對(duì)該表示的信賴(lài)是值得保護(hù)的。

四、本文的觀點(diǎn)

欲透徹理解意思表示的構(gòu)造，必須考察意思表示的心理發(fā)生過(guò)程，唯有此才能得出正確的判斷。試舉一例加以說(shuō)明：老農(nóng)王伯看到耕地效率低欲購(gòu)牛耕地，一天到販牛市場(chǎng)去買(mǎi)牛，走到張三牛鋪前看到牛A強(qiáng)壯結(jié)實(shí)，心想買(mǎi)此牛工作效率定能事半功倍，于是和張三討價(jià)還價(jià)一番，終于將愛(ài)牛A拉回家。從其心理產(chǎn)生過(guò)程中看出：其一動(dòng)機(jī)(通過(guò)買(mǎi)牛提高工作效率)；其二基于動(dòng)機(jī)產(chǎn)生意欲發(fā)生一定法律效果的意思，即效果意思(購(gòu)買(mǎi)一頭耕牛)；其三有將該效果意思向外部公開(kāi)的意思，即表示意識(shí)(向張三購(gòu)買(mǎi)此牛的意思)；其四為向外部發(fā)表該效果的意思的行為(與張三討價(jià)還價(jià))，因此筆者認(rèn)為意思表示可能有上述四個(gè)因素：動(dòng)機(jī)、效果意思、表示意識(shí)、行為。上述四個(gè)要素是緊密聯(lián)系的且是逐步遞進(jìn)的過(guò)程，但是否這四個(gè)因素都應(yīng)包括？筆者認(rèn)為1、動(dòng)機(jī)不應(yīng)屬于意思表示構(gòu)造的范圍，雖然動(dòng)機(jī)是產(chǎn)生效果意思的前提，但動(dòng)機(jī)不應(yīng)歸結(jié)為意思表示考察范圍，如果將動(dòng)機(jī)納入意思表示范圍，可能導(dǎo)致考慮范圍過(guò)于寬廣，從而失去了應(yīng)有的合理性，例如甲女誤以為能與和丁締結(jié)良緣，為婚姻大肆準(zhǔn)備，在丙家居店購(gòu)買(mǎi)大量木制家具，而丁根本無(wú)與甲結(jié)婚的意愿。此刻，甲女是一廂情愿以為能和丁結(jié)婚購(gòu)入家具，盡管甲女的處境令人同情，但畢竟是個(gè)人的私事，與丙并無(wú)關(guān)聯(lián)。2、效果意思和表示意識(shí)應(yīng)當(dāng)納入意思表示構(gòu)造的范圍，效果意思對(duì)意思表示的重要性是顯而易見(jiàn)的，如果沒(méi)有此，根本無(wú)法談及意思表示真實(shí)性，有了效果意思產(chǎn)生后才能產(chǎn)生表示意識(shí)。另外上述案例是基于存在一個(gè)前提該行為是當(dāng)事人自覺(jué)自愿作出來(lái)才能成立，否則意思表示也無(wú)法構(gòu)成，如在他人昏迷的情況，讓其在合同書(shū)上簽字，此時(shí)當(dāng)事人無(wú)法發(fā)出意思表示，因此也需將行為意思考慮進(jìn)去。

五、意思表示與法律行為效力

將意思表示細(xì)分為意思表示的構(gòu)成要素，是一種精致的法律分析技術(shù)。就像“剝筍”，首先是合同，接著是法律行為，再接著是意思表示，再細(xì)化就是意思表示的構(gòu)成要素。如果每個(gè)要素都具備，合同就會(huì)發(fā)生當(dāng)事人設(shè)想的法律效果，值得研究是構(gòu)成要素出現(xiàn)瑕疵時(shí)合同的效力。由于每個(gè)構(gòu)成要素在意思表示中的地位不同，產(chǎn)生的法律效果也不同——可能是意思表示不成立，也可能是無(wú)效，還可能是可撤銷(xiāo)的。比如行為人想購(gòu)買(mǎi)一套房屋，但是他沒(méi)有將這種想法告訴別人，也沒(méi)有到商品房市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi)，此時(shí)行為人沒(méi)有表示行為，他的內(nèi)心意思無(wú)法為外界所知，因此意思表示無(wú)法成立。再如經(jīng)典的“特里爾葡萄酒拍賣(mài)案”：外鄉(xiāng)人A行至特里爾，去酒吧喝酒，不料，外鄉(xiāng)人A發(fā)現(xiàn)老朋友乙恰巧出現(xiàn)在酒吧門(mén)口，遂站起來(lái)舉手跟乙打招呼。正巧，某酒行在此拍賣(mài)高價(jià)葡萄酒，遵此習(xí)俗，A舉手被評(píng)價(jià)為愿意購(gòu)買(mǎi)。由于外鄉(xiāng)人A招手只是打招呼，而非有購(gòu)買(mǎi)葡萄酒的意愿，因此意思表示無(wú)法成立。但是在某些構(gòu)成要素欠缺情況下，意思表示仍可以成立，只是成立以后這種意思表示不能發(fā)生當(dāng)事人設(shè)想的法律后果，可能無(wú)效，也可能可變更可撤銷(xiāo)，比如在乘人之危情境下，當(dāng)事人具有行為意思，卻缺乏效果意思，當(dāng)事人可以行使撤銷(xiāo)權(quán)。

六、結(jié)語(yǔ)

作為法律行為核心的意思表示，也是法律行為并發(fā)生法律效力最為重要的基礎(chǔ)。民法創(chuàng)設(shè)了意思表示制度，并將其精準(zhǔn)到了構(gòu)成要素的各個(gè)層面——行為意思、表示意識(shí)、效果意思和表示行為。其目的在于應(yīng)當(dāng)一方面在于保護(hù)表意人的自由意志，因此必須探究當(dāng)事人內(nèi)心的真實(shí)想法，另一方面，意思表示作為一種交互行為，必須保護(hù)善意的相對(duì)方，否則難以促進(jìn)交易順利的進(jìn)行。

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2095-4379-(2017)18-0206-02

高丹靈(1967-)，女，漢族，江蘇鹽城人，法學(xué)本科，江蘇展旺律師事務(wù)所，副主任，研究方向：民商法；徐謝(1985-)，男，漢族，江蘇鹽城人，上海大學(xué)法學(xué)院，法律碩士，江蘇展旺律師事務(wù)所，專(zhuān)職律師，研究方向：民商法。