劉英奎

近年來，中國企業(yè)“走出去”迅猛發(fā)展，跨國并購已占對外投資半壁江山。根據(jù)商務(wù)部的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，2016年1-7月，中國企業(yè)跨國并購實際交易額達(dá)543億美元，占同期對外投資總額的比重從2015年的34%上升到52.8%。同時，國際投資保護(hù)主義有所抬頭，對中企跨國并購的安全審查越來越嚴(yán)，導(dǎo)致中國企業(yè)海外投資受到阻礙。

中國企業(yè)跨國并購遭遇國外嚴(yán)厲的安全審查

普華永道發(fā)布的報告顯示，2016年前三季度，中國內(nèi)地企業(yè)海外并購交易數(shù)量達(dá)到創(chuàng)紀(jì)錄的671宗，幾乎是2015年全年交易數(shù)量的兩倍。中國企業(yè)迅速增長的跨國并購引起了一些國家的安全擔(dān)憂，西方對中資的抵觸情緒不斷加強(qiáng)，“國家安全審查”已經(jīng)成為新型國際投資壁壘，阻礙了方興未艾的中資收購浪潮，致使一些跨國并購中途夭折。其中國有企業(yè)成為跨國并購安全審查的重災(zāi)區(qū)。2015年，中國國家電網(wǎng)和長江基建參與競購澳大利亞新南威爾士州電網(wǎng)公司50.4%權(quán)益的99年租賃權(quán)，2016年8月澳政府最終以“國家安全”為由拒絕中國企業(yè)的競購。2016年3月，歐盟委員會在對中資企業(yè)參與的并購案件進(jìn)行審查后認(rèn)定，至少在能源領(lǐng)域，中國國資委下屬的所有國有企業(yè)的營業(yè)額應(yīng)當(dāng)合并計算，國有企業(yè)在歐洲的投資交易需要在歐委會層面進(jìn)行反壟斷申報。盡管中國核電企業(yè)中廣核參與投資的英國欣克利角C核電站項目最終獲得了批準(zhǔn)，但英國政府同時表示，今后將對外國企業(yè)在英國“關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施”領(lǐng)域的投資實施更加嚴(yán)格的管控，并且在核電站項目上確保英國擁有“特別股份”。2016年11月16日，美中經(jīng)濟(jì)與安全審議委員會建議，國會授權(quán)美國外國投資委員會（CFIUS）禁止中國國企收購或以其他方式獲得對美國企業(yè)的有效控制權(quán)，如果該建議得到采納，則相當(dāng)于中國國企在美并購將遭到禁止。

從目前情況看，海外對高技術(shù)及資源密集型企業(yè)的并購審查加大。為提升科技創(chuàng)新能力，加快產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級，中國企業(yè)加大了對國外高技術(shù)企業(yè)的并購力度，一些國家以擔(dān)心敏感工業(yè)和企業(yè)數(shù)據(jù)安全性為由，對中企并購加以阻攔。2016年5月，美的集團(tuán)收購德國庫卡公司的交易過程也是一波三折，德國政府官員甚至呼吁其他歐洲公司提出替代報價，盡管該交易最終獲得德國政府批準(zhǔn)，但其引起的關(guān)注以及未來此種并購可能遭遇的潛在風(fēng)險值得關(guān)注。2016年10 月，德國經(jīng)濟(jì)部撤回了之前作出的對中國福建宏芯基金收購愛思強(qiáng)無異議的決定，并將對該收購案重新進(jìn)行審核，據(jù)稱是因為美國向德國公司發(fā)出了警告。2016年因受到CFIUS的審查阻礙，清華紫光撤銷了其38億美元投資美國西部數(shù)據(jù)的交易，中國企業(yè)參與收購飛利浦照明業(yè)務(wù)的并購也遭到阻止。此外，國外對土地等資源密集型企業(yè)的并購也開始限制乃至禁止。如2016年上半年，澳大利亞政府拒絕將本國最大私人土地持有者、最大肉牛企業(yè)S.Kidman& Co. Ltd.出售給中國財團(tuán)。

安全審查阻礙了中企跨國并購的發(fā)展。美國、德國、英國、加拿大、澳大利亞等國紛紛加大對跨國并購國家安全審查的力度，擴(kuò)大審查“敏感資產(chǎn)”的范圍，減緩了中國企業(yè)跨國并購步伐。據(jù)英國《金融時報》報道，自 2015 年中以來，總計近 400億美元的中資收購計劃絕大部分遭到否決。2016年2月，美國CFIUS提交的年度報告指出，中國企業(yè)連續(xù)三年占據(jù)其安全審核的并購申請榜首。商務(wù)部網(wǎng)站援引Grisons Peak的數(shù)據(jù)顯示，2016年第三季度中國并購交易總額為 461 億美元，第二季度為 494 億美元，而第一季度高達(dá) 956 億美元，呈逐季減少趨勢。

國外強(qiáng)化安全審查的原因

美歐等國強(qiáng)化對中企并購審查，原因是多方面的。主要有以下四點(diǎn)：一是中企海外并購總體規(guī)模和單個項目規(guī)模較大。商務(wù)部公布的數(shù)據(jù)顯示，2016年前三季度，中企海外并購實際交易金額高達(dá)674.4億美元，其中，超過10億美元的并購交易逾30宗；從并購目標(biāo)看，中企跨國并購標(biāo)的多集中在行業(yè)龍頭或?qū)^(qū)域市場輻射范圍大的企業(yè)，呈現(xiàn)出戰(zhàn)略資源控制、高端技術(shù)與品牌收購的特征，易引起國外對本國技術(shù)外流、競爭力喪失等方面的顧慮。二是文化與民族情感因素導(dǎo)致并購審查不斷加強(qiáng)。被中企并購的企業(yè)多是東道國歷史悠久的老字號或品牌企業(yè)，有的已成為當(dāng)?shù)孛褡逦幕闹匾M成部分，外來企業(yè)并購容易觸及本土文化的敏感神經(jīng)。同時，發(fā)達(dá)國家也存在一定的歷史傲慢與偏見，發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體對發(fā)展中國家企業(yè)的并購感覺順理成章，反向并購則從心理上難以接受。三是部分國家把加強(qiáng)審查當(dāng)作一種市場保護(hù)手段，通過安全審查，保護(hù)東道國處于困境中的產(chǎn)業(yè)及企業(yè)，并以此作為要求中國進(jìn)一步開放市場的談判籌碼。四是海外媒體對中企并購的負(fù)面宣傳和部分國內(nèi)媒體的夸大報道，加劇了國外對中企并購影響國家經(jīng)濟(jì)安全的擔(dān)憂。

積極應(yīng)對，降低企業(yè)跨國并購風(fēng)險

（一）加快雙邊投資協(xié)定談判進(jìn)程。

加快與重要投資伙伴國的雙邊投資協(xié)定談判，尤其是與美國、歐盟等重要經(jīng)貿(mào)伙伴的雙邊投資談判，盡早簽定雙邊投資協(xié)定，制定市場準(zhǔn)入清單，使中國企業(yè)海外并購享受東道國投資前國民待遇。

（二）發(fā)起國際投資規(guī)則談判。

積極推動《G20全球投資指導(dǎo)原則》的實施，發(fā)起國際投資規(guī)則談判，推動各國采取開放、透明的外資政策，給予外國投資者國民待遇，公平對待內(nèi)資和外資，規(guī)范安全審查行為；保持外資政策的穩(wěn)定性和連續(xù)性；推動成立國際投資爭端解決機(jī)構(gòu)，對跨國投資爭議進(jìn)行公正裁決，建立公平、公開、透明的國際投資新秩序。

（三）加強(qiáng)投資促進(jìn)機(jī)構(gòu)的作用。

加快中國貿(mào)促會駐外代表處建設(shè)步伐，爭取在十三五時期完善代表處的海外布局；探討設(shè)立中國企業(yè)跨國并購指導(dǎo)中心，監(jiān)控投資增速和投資規(guī)模，調(diào)節(jié)對外投資布局和投資節(jié)奏，引導(dǎo)投資方向。及時了解和掌握國外安全審查的相關(guān)信息，為企業(yè)提供跨國并購預(yù)警服務(wù)。

（四）發(fā)揮企業(yè)的主體作用。

引導(dǎo)企業(yè)在制定跨國并購計劃時，統(tǒng)籌考慮外國安全審查因素；加強(qiáng)與當(dāng)?shù)赝顿Y審查機(jī)構(gòu)的聯(lián)系，事前提供交易信息，征求反饋意見；在收購國外敏感資產(chǎn)或關(guān)注度較高的資產(chǎn)之前，做好盡職調(diào)查，了解當(dāng)?shù)氐陌踩珜彶橹贫?，盡量通過與當(dāng)?shù)仄髽I(yè)合資、獲得少數(shù)股權(quán)或非經(jīng)營地位等方式進(jìn)行海外投資。加強(qiáng)與投資目的地相關(guān)部門和機(jī)構(gòu)的交流與溝通，宣傳并購的積極效應(yīng)，爭取當(dāng)?shù)孛癖?、輿論和政府對并購的理解、認(rèn)同和支持。