姚燕 劉思光

摘要：廣告行政行為，是指廣告行政主體實(shí)施的，由廣告法及其配套或者相關(guān)的行政法規(guī)范調(diào)整的行政活動(dòng)和行政手段。廣告行政主體的一項(xiàng)行為怎樣才能作為一項(xiàng)合法、有效的廣告行政行為存在，首先就應(yīng)當(dāng)判斷其是否符合廣告行政行為的具體構(gòu)成要件。本文參照刑法學(xué)的犯罪構(gòu)成理論，從主體、主觀方面、客體、客觀方面四方面對(duì)廣告行政行為加以分析，試圖厘清廣告行政行為的要件構(gòu)成。

關(guān)鍵詞：廣告行政行為；構(gòu)成；要件

中圖分類(lèi)號(hào)：D922.1文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）05-0122-02

作者簡(jiǎn)介：姚燕（1984-），女，漢族，陜西咸陽(yáng)人，碩士，焦作大學(xué)，教師，研究方向：憲法學(xué)與行政法學(xué)；劉思光（1983-），男，漢族，河南焦作人，就職于國(guó)家電網(wǎng)沁陽(yáng)市供電公司，法學(xué)專(zhuān)業(yè)。

廣告行政行為，是指廣告行政主體實(shí)施的，由廣告法及其配套或者相關(guān)的行政法規(guī)范調(diào)整的行政活動(dòng)和行政手段。廣告行政主體實(shí)施的一項(xiàng)行為怎樣才能成為一項(xiàng)合法、有效的廣告行政行為，也就是說(shuō)，廣告行政主體實(shí)施的一項(xiàng)行為怎樣才能作為一項(xiàng)合法、有效的廣告行政行為存在，首先就應(yīng)當(dāng)判斷其是否符合廣告行政行為的具體構(gòu)成要件。

學(xué)界在闡釋行政行為的構(gòu)成要件時(shí)，往往會(huì)將成立要件和合法要件分別敘述。其中，成立要件關(guān)乎行政行為與其他行為的質(zhì)的區(qū)別，如：行政行為與犯罪行為的區(qū)別、行政行為與民事行為的區(qū)別。而合法要件則還承擔(dān)著區(qū)分某具體行政行為是合法行為，或是違法行為的功能。同時(shí)廣告行政行為作為行政行為的一種，必然具備一般行政行為的構(gòu)成要件。而廣告行政行為又是一種特殊的行政行為，還具有其自身的特殊構(gòu)成要件。

鑒于廣告行政行為構(gòu)成的復(fù)雜性，本文擬參照刑法學(xué)界的犯罪構(gòu)成理論，從主體要件、主觀方面要件、客體要件、客觀方面要件四方面對(duì)廣告行政行為的構(gòu)成要件加以介紹。

一、廣告行政行為的主體要件

（一）廣告行政行為的主體要件的概念

廣告行政行為的主體要件，是指由廣告法及相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的，實(shí)施廣告行政行為的主體必須具備的條件。值得注意的是，廣告行政行為的主體要件和廣告行政行為的主體是不同的兩個(gè)概念。廣告行政行為的主體是指具有法定的實(shí)施廣告行政行為的職權(quán)，實(shí)際實(shí)施了廣告行政行為，并且承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的行政主體。廣告行政行為的主體要件則是指一種條件。它們二者分別是從實(shí)然和應(yīng)然兩個(gè)方面出發(fā)來(lái)分析問(wèn)題。只有具備了廣告行政行為主體要件的行政主體才有資格實(shí)施廣告行政行為。換言之，具備了廣告行政行為主體要件的行政主體，當(dāng)它的行為也符合廣告行政行為的主觀要件和客觀要件時(shí)，才能成為廣告行政行為的主體。

具體而言，廣告行政行為的主體必須是擁有管理廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者及其廣告活動(dòng)方面的行政職權(quán)或行政職責(zé)的國(guó)家行政機(jī)關(guān)，或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織，或者行政機(jī)關(guān)委托的組織和個(gè)人。非廣告行政行為的主體所為的行為肯定不是廣告行政行為。

因此，廣告行政行為的主體要件對(duì)于區(qū)分某一行政行為是否為廣告行政行為，或者是何種廣告行政行為有著重要的意義。

（二）廣告行政行為的主體要件的內(nèi)容

1.廣告行政行為的主體必須是合法成立的

實(shí)施廣告行政行為的行政機(jī)關(guān)必須依法成立，并具有行政主體資格。行政主體是否合法的問(wèn)題通常由行政組織法決定。一般而言，凡是符合行政組織法規(guī)定的行政主體都應(yīng)當(dāng)是合法的。但是，一個(gè)行政行為的作出應(yīng)當(dāng)在行政主體職權(quán)范圍內(nèi)，若某一行政行為作出時(shí)，行為本身雖是合法的，但超出了作出該行為的機(jī)關(guān)的職權(quán)范圍，也就不符合主體要件。

2.廣告行政行為的主體必須擁有法定的管理廣告方面事務(wù)的職權(quán)

根據(jù)《廣告法》及其配套規(guī)定和與廣告相關(guān)的其他法律法規(guī)的規(guī)定，在我國(guó)，擁有管理廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者的行政職權(quán)的行政機(jī)關(guān)有如下幾個(gè)：①工商行政機(jī)關(guān)；②衛(wèi)生行政機(jī)關(guān)；③城管行政機(jī)關(guān)；④廣電行政機(jī)關(guān)；⑤建設(shè)行政管理機(jī)關(guān)；⑥稅務(wù)行政管理機(jī)關(guān)。另外，經(jīng)過(guò)授權(quán)的組織和個(gè)人也有權(quán)利實(shí)施廣告行政行為，譬如，中國(guó)消費(fèi)者協(xié)會(huì)有權(quán)監(jiān)督廣告活動(dòng)。

二、廣告行政行為的主觀要件

“主觀要件”一詞經(jīng)常出現(xiàn)在刑法學(xué)理論中。犯罪主觀要件，是指刑法規(guī)定成立犯罪必須具備的，行為人對(duì)其實(shí)施的危害行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度。①犯罪主觀要件的內(nèi)容是心理態(tài)度，但是，廣告行政主體作為一個(gè)組織是不具備心理態(tài)度的。因此，筆者認(rèn)為，廣告行政行為的主觀要件即是指廣告行政主體實(shí)施廣告行政行為時(shí)所追求達(dá)到的目的。

具體而言，廣告行政行為的主體有憑借國(guó)家行政權(quán)力產(chǎn)生、變更或消滅某種行政法律關(guān)系的意圖，并有追求這一效果的意思表示，就是廣告行政行為的主觀方面的要件。

根據(jù)我國(guó)《廣告法》及其相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，廣告行政行為的主觀要件有以下幾點(diǎn)：

（一）規(guī)范廣告活動(dòng)，促進(jìn)廣告業(yè)的健康發(fā)展

廣告活動(dòng)通過(guò)有計(jì)劃的自我宣傳，對(duì)社會(huì)意識(shí)和心理會(huì)產(chǎn)生較大的影響。因此，廣告行政行為有必要對(duì)廣告活動(dòng)中廣告的發(fā)布標(biāo)準(zhǔn)、廣告活動(dòng)主體資格、廣告活動(dòng)競(jìng)爭(zhēng)規(guī)則等方面加以管理，以規(guī)范廣告活動(dòng)，促進(jìn)廣告業(yè)快速健康發(fā)展。

（二）保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益

現(xiàn)代社會(huì)中，消費(fèi)者往往是通過(guò)廣告了解商品和服務(wù)，并作出選擇，所以，廣告對(duì)消費(fèi)者的誘導(dǎo)作用非常值得重視。現(xiàn)實(shí)生活中，消費(fèi)者由于受到違法廣告、虛假?gòu)V告的引導(dǎo)，作出錯(cuò)誤判斷，蒙受利益損失的案例比比皆是。因此，通過(guò)法律對(duì)消費(fèi)者的利益予以特殊的保護(hù)是廣告立法的重要目的?！稄V告法》對(duì)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的行為的規(guī)定主要表現(xiàn)在對(duì)廣告內(nèi)容真實(shí)性的審查，對(duì)廣告內(nèi)容符合社會(huì)道德規(guī)范的審查，以及有關(guān)損害消費(fèi)者利益行為的行政處罰等幾個(gè)方面。

（三）維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，發(fā)揮廣告在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的積極作用

廣告活動(dòng)主體及其廣告活動(dòng)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序具有重大影響，虛假違法廣告和商業(yè)宣傳中的各種不健康、不道德行為，本身就是不公平交易和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的重要表現(xiàn)形式，擾亂了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，腐化社會(huì)風(fēng)氣，阻礙社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步?！稄V告法》中規(guī)定的廣告行政行為主體對(duì)廣告活動(dòng)主體的廣告活動(dòng)的許可、監(jiān)督、管理、處罰等行政行為有利于凈化廣告市場(chǎng)，有利于廣告業(yè)的健康發(fā)展，客觀上有利于廣告發(fā)揮其在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的積極作用。

三、廣告行政行為的客觀要件

對(duì)行政行為的客觀要件通常有三點(diǎn)要求：一是行政行為的內(nèi)容必須合法，且符合公共利益。二是行政行為的內(nèi)容具有了操作性，有實(shí)現(xiàn)的可能。三是行政行為的內(nèi)容必須確定。②廣告行政行為的客觀要件也可從以上三個(gè)方面來(lái)闡述：

（一）廣告行政行為的內(nèi)容必須合法，且符合公共利益

1.廣告行政主體行為動(dòng)機(jī)正確，即為了維護(hù)公共利益。廣告行政主體在具體行政行為中的動(dòng)機(jī)雖是主觀方面的東西，但它直接決定廣告行政行為的走向，這種主觀性的決定因素并非程序性要素，而與行政行為的內(nèi)容關(guān)系密切。

2.廣告行政主體的權(quán)力必須于法有據(jù)。廣告行政主體的管理權(quán)能源于廣告法及其相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的授權(quán)。廣告行政行為的作為與不作為都應(yīng)有法律依據(jù)。

3.廣告行政主體所實(shí)施的廣告行政行為的作用對(duì)象（包括行政相對(duì)人和行政客體兩個(gè)方面）應(yīng)當(dāng)具有法保護(hù)性，就是其應(yīng)當(dāng)受到廣告法及其相關(guān)法律法規(guī)的保護(hù)。

（二）廣告行政行為的內(nèi)容必須具有可操作性

廣告行政行為如果沒(méi)有可操作性，不具備實(shí)現(xiàn)的可能性，那么它的存在實(shí)際上是毫無(wú)意義的。一方面，廣告行政行為設(shè)定的事項(xiàng)要與社會(huì)環(huán)境、自然環(huán)境相適應(yīng)。另一方面，廣告行政行為設(shè)定的事項(xiàng)要與行政相對(duì)人的承受能力相適應(yīng)。超過(guò)廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者能力的事態(tài)設(shè)定幾乎是無(wú)法部分實(shí)現(xiàn)或全部實(shí)現(xiàn)的。

（三）廣告行政行為的內(nèi)容必須確定，不可朝令夕改

廣告行政行為的確定性非常重要，它對(duì)形成法律的明確性、法律的安定性、信賴(lài)保護(hù)和法律和諧有著極其關(guān)鍵的作用。并且貫徹執(zhí)行比例原則，可以使行政行為更加有效率。

四、廣告行政行為的客體要件

哲學(xué)上認(rèn)為，客體是與主體相對(duì)應(yīng)的存在，是主體認(rèn)識(shí)和實(shí)踐的對(duì)象。任何一種行為，不論其形式如何，都要作用于一定的客體。因此，廣告行政行為的客體就是廣告行政主體管理的對(duì)象。具體而言，根據(jù)《廣告法》及其相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，廣告行政行為的客體就是指廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者。

這里有一個(gè)重要的觀念需要澄清。哲學(xué)上的主體指對(duì)客體有認(rèn)識(shí)和實(shí)踐能力的人和實(shí)踐的對(duì)象所依附的實(shí)體。在法學(xué)用語(yǔ)中也是如此。譬如，民事法律關(guān)系主體是指享受權(quán)利和負(fù)擔(dān)義務(wù)的公民或法人。而客體在法律上則是指主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象，包括物品、行為等。也就是說(shuō)，主體一般是人，客體一般是物（抽象的物和具象的物）、行為等。那么，廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者作為自然人、法人或其他組織，究竟是主體？還是對(duì)象？或者是客體？這就要首先區(qū)分清楚廣告行政法的客體和廣告行政行為的客體兩個(gè)概念。廣告行政法的客體就是廣告行政法所調(diào)整的對(duì)象，也就是通常所說(shuō)的廣告行政法律關(guān)系；而廣告行政行為的所作用的對(duì)象就不能說(shuō)成是廣告行政法律關(guān)系，而是廣告行政相對(duì)人了。

廣告行政行為的客體要件，也就是指廣告行政行為所調(diào)整的對(duì)象所應(yīng)當(dāng)具備的法定條件。這一定義有以下兩點(diǎn)含義：一是要存在作為廣告行政行為的行政相對(duì)人的公民、法人或其他組織；二是相對(duì)人要無(wú)瑕疵，即相對(duì)人必須又有接受廣告行政行為的法律效果的合適資格。作為廣告行政行為的相對(duì)人而存在的客體就是廣告主、廣告經(jīng)營(yíng)者和廣告發(fā)布者。要符合一個(gè)合法的客體要件，還要求其是依法成立并合法存在的，這樣才是一個(gè)適格的客體。

[注釋]

①?gòu)埫骺?刑法學(xué)（第二版）[M].北京：法律出版社，2003：210.

②關(guān)保英.行政法教科書(shū)之總論行政法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2005：337.

[參考文獻(xiàn)]

[1]關(guān)保英.行政法教科書(shū)之總論行政法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2005.

[2]關(guān)保英.行政法教科書(shū)之總論行政法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2005.

[3][法]莫里斯·奧里烏.行政法與公法精要[M].沈陽(yáng)：春風(fēng)文藝出版社，1999.

[4]中共中央黨校馬克思主義哲學(xué)教研室.主體與客體[M].北京：中共中央黨校出版社，1990.

[5]張明楷.刑法學(xué)[M].北京：法律出版社，2003.