摘要：隨著經(jīng)濟(jì)水平的提升和人們需求的增加，社會(huì)對(duì)于勞動(dòng)者的要求和門(mén)檻也逐漸提高，基于經(jīng)濟(jì)因素和知識(shí)水平的考量，大學(xué)生群體便成了大家關(guān)注的對(duì)象。同時(shí)，市場(chǎng)化、現(xiàn)代化發(fā)展帶來(lái)了中國(guó)高等教育的革命性改變，網(wǎng)絡(luò)化時(shí)代的發(fā)展為大學(xué)生校外兼職提供了多種選擇與可能。然而大學(xué)生就業(yè)過(guò)程中權(quán)益受侵害的案件不斷增多，具體形式上也表現(xiàn)各異，但由于法律規(guī)定不完善、大學(xué)生維權(quán)意識(shí)不足、或者維權(quán)無(wú)門(mén)，很少維權(quán)成功。因此，本文對(duì)大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益問(wèn)題進(jìn)行深入地探討，培養(yǎng)起大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益保障意識(shí)，對(duì)相關(guān)法律漏洞進(jìn)行分析，從而完善我國(guó)勞動(dòng)法律法規(guī)。進(jìn)而更好地保障未來(lái)走向社會(huì)的主力軍——大學(xué)生的切身利益。

關(guān)鍵詞：勞動(dòng)者；大學(xué)生兼職；兼職現(xiàn)狀；解決措施

中圖分類號(hào)：D922.5文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）05-0124-02

作者簡(jiǎn)介：楊明鳳（1995-），女，漢族，江蘇邳州人，江蘇師范大學(xué)，法學(xué)專業(yè)本科在讀。

一、關(guān)于大學(xué)生是否具備“勞動(dòng)者”身份概念的界定

大學(xué)生與勞動(dòng)單位或個(gè)人之間的法律關(guān)系是否是勞動(dòng)法律關(guān)系，大學(xué)生是否為勞動(dòng)者，是解決其勞動(dòng)權(quán)益侵害的原則性概念。但是我國(guó)現(xiàn)行立法并未對(duì)“勞動(dòng)者”概念給出明確界定，使得社會(huì)中出現(xiàn)爭(zhēng)議時(shí)，雙方各執(zhí)一詞，連基礎(chǔ)法律關(guān)系都不能明確界定，從而使勞動(dòng)者權(quán)益保障成為一紙空文。

我們通過(guò)研究外國(guó)各國(guó)法律體系中相關(guān)規(guī)定，結(jié)合各國(guó)理論界的學(xué)說(shuō)，歸納起來(lái)，主要有兩種主流學(xué)說(shuō)依據(jù)：一是英美法系國(guó)家的“控制說(shuō)”，二是大陸法系國(guó)家的“從屬說(shuō)”。同時(shí)隨著現(xiàn)代化和全球化的發(fā)展，相關(guān)學(xué)說(shuō)都有所發(fā)展。法律并不排斥學(xué)生成為勞動(dòng)者，而且還特明文納入法律保護(hù)范圍。在我國(guó)，勞動(dòng)者作為一個(gè)特殊稱謂，不僅是勞動(dòng)法上的主體，還有政治上概念（與剝削階級(jí)相對(duì)），然而無(wú)論是《憲法》還是《勞動(dòng)法》都未對(duì)勞動(dòng)者概念作出直接規(guī)定。

從上面的論述中，我們知道西方國(guó)家立法大多肯定了大學(xué)生具有勞動(dòng)者身份，能夠切實(shí)保護(hù)兼職大學(xué)生的利益。而我國(guó)法律，只有勞動(dòng)部的《意見(jiàn)》規(guī)定了大學(xué)生的勤工儉學(xué)行為。又在但是《高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法》中明確排除了大學(xué)生打工行為歸其調(diào)整。①但從另一方面，大學(xué)生也沒(méi)有明確被排除在勞動(dòng)者范圍之外。在1994年的《關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明》的通知第2條第2款規(guī)定了勞動(dòng)法中勞動(dòng)者適用范圍。②同時(shí)第3款規(guī)定了明確排除的對(duì)象③，其中也并沒(méi)有出現(xiàn)大學(xué)生這一主體。

法律意義上勞動(dòng)者不是一般意義上的公民，而需要特定的資格和條件，包括以下兩個(gè)方面，勞動(dòng)權(quán)利能力和勞動(dòng)行為能力。首先，勞動(dòng)權(quán)利能力是指公民依法能夠享有勞動(dòng)權(quán)利和承擔(dān)勞動(dòng)義務(wù)的資格，在我國(guó)任何人都享有平等的勞動(dòng)權(quán)利能力，大學(xué)生也享有勞動(dòng)權(quán)利能力。其次是勞動(dòng)行為能力，即勞動(dòng)者達(dá)到法定年齡，且能夠承擔(dān)相應(yīng)勞動(dòng)義務(wù)的能力。我國(guó)《勞動(dòng)法》第15條④與第94條均規(guī)定了以16周歲為分界點(diǎn)，年滿16周歲均可作為適格的勞動(dòng)者。在校大學(xué)生一般都滿足這個(gè)條件，因而具有勞動(dòng)行為能力。

基于以上分析，我們可以得出只要年滿16周歲并具備相應(yīng)勞動(dòng)權(quán)利能力和勞動(dòng)行為能力，能夠從事合法勞動(dòng)行為并獲取相應(yīng)報(bào)酬的公民都可以成為勞動(dòng)者。我們可以做出一個(gè)判斷：大學(xué)生在兼職活動(dòng)中具有勞動(dòng)者的身份。

二、大學(xué)生兼職行為的法律分析

（一）兼職行為的定義

大學(xué)生參與到工作有兼職、勤工助學(xué)、實(shí)習(xí)這三種典型方式，但很多人沒(méi)法區(qū)分這三者，從而造成實(shí)踐操作上的混亂。首先，勤工儉學(xué)這個(gè)概念有明確定義和范圍，產(chǎn)生的法律關(guān)系也較為簡(jiǎn)單。而且有專門(mén)的法律對(duì)此進(jìn)行規(guī)范和管理。⑤兼職在校外，是大學(xué)生的自發(fā)行為。其次，實(shí)習(xí)行為，一般兩種情況：一是在畢業(yè)前學(xué)校組織學(xué)生到其已聯(lián)系好的單位實(shí)習(xí)；二是學(xué)生畢業(yè)后剛進(jìn)入工作單位的一段時(shí)間的實(shí)習(xí)期。前者實(shí)習(xí)是教育部規(guī)定作為高校教學(xué)計(jì)劃內(nèi)的一項(xiàng)工作⑥，為了檢驗(yàn)學(xué)習(xí)成果，一般沒(méi)有報(bào)酬。而大學(xué)生兼職多是簡(jiǎn)單的不需要長(zhǎng)期培訓(xùn)的工作，用人單位需要支付報(bào)酬。

（二）大學(xué)生兼職行為的性質(zhì)分析及保護(hù)模式

現(xiàn)實(shí)生活中大學(xué)生兼職方式各色各樣，如家教、促銷、代理、翻譯、導(dǎo)游、餐飲，發(fā)傳單等，由此產(chǎn)生的法律關(guān)系也不能一概而論。目前我國(guó)理論界與實(shí)務(wù)界對(duì)此也沒(méi)有定論，我們需要根據(jù)雇員與雇主身份以及勞務(wù)方式進(jìn)行具體分析。

我們認(rèn)為，大學(xué)生校外兼職一部分形成的是勞動(dòng)關(guān)系，就是指勞動(dòng)者與法定的用人單位在勞動(dòng)過(guò)程中所形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。對(duì)于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的成立判斷，根據(jù)勞動(dòng)和社會(huì)保障部頒布的《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》有關(guān)規(guī)定⑦，我們可以作出以下結(jié)論：適格的勞動(dòng)雙方之間存在管理與被管理的關(guān)系，所得勞動(dòng)成果歸屬于用人單位即為勞動(dòng)關(guān)系。

接著，大學(xué)生兼職活動(dòng)的一部分可歸屬于勞務(wù)關(guān)系。現(xiàn)在最為常見(jiàn)的就是一對(duì)一的家教工作。這種家教工作不同于去教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的兼職，雙方都是自然人，主體地位平等，一切都通過(guò)雙方協(xié)商解決。

除此之外，在我國(guó)《勞動(dòng)法》中還規(guī)定了非全日制用工，目前學(xué)界較多支持將大學(xué)生校外兼職納入非全日制用工加以保護(hù)。

三、大學(xué)生兼職現(xiàn)狀

（一）大學(xué)生兼職受到侵害方式

在越來(lái)越多的大學(xué)生擠入五花八門(mén)的兼職工作時(shí)，用人單位也是巧借各種方式壓榨大學(xué)生的權(quán)益。主要有以下幾種方式：工作缺乏安全保障，惡意拖欠工資，超時(shí)用工、超出約定用工，以及騙取手續(xù)費(fèi)和抵押金、扣留學(xué)生的證件。

（二）大學(xué)生勞動(dòng)維權(quán)現(xiàn)狀及原因分析

大學(xué)生受到侵害后，或聽(tīng)之任之，很少采取措施維護(hù)自身的合法權(quán)益，或因方法不當(dāng)因求助無(wú)果而維權(quán)失敗，我們不得不探究一下導(dǎo)致大學(xué)生維權(quán)無(wú)果背后的原因。其一，勞動(dòng)法律上缺失，“有權(quán)利就有救濟(jì)”在大學(xué)生校外兼職上卻是個(gè)空白。首先，在勞動(dòng)法上，大學(xué)生不是明文規(guī)定的勞動(dòng)者。連勞動(dòng)主體資格都不被認(rèn)定，何談保護(hù)？其次，在維權(quán)上沒(méi)有明確是勞動(dòng)仲裁前置還是直接到法院起訴，無(wú)論是哪一種，對(duì)于無(wú)經(jīng)濟(jì)能力的大學(xué)生來(lái)說(shuō)都是超出其承受范圍，耗費(fèi)大量的時(shí)間，精力和金錢(qián)。即使最后得到了法院的支持，在執(zhí)行上也會(huì)出現(xiàn)各種問(wèn)題，使得大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益得不到徹底的保障。其二，從市場(chǎng)的角度上分析，根據(jù)有關(guān)數(shù)據(jù)分析，有68%的在校大學(xué)生希望得到一份兼職工作，或補(bǔ)貼家用或鍛煉自身能力。而市場(chǎng)需求是有限的，供大于求。其三，政府及教育主管部門(mén)職能缺失。政府應(yīng)扶持大學(xué)生校外兼職活動(dòng)，建立監(jiān)督檢查機(jī)制，確保大學(xué)生勞動(dòng)安全得到保障，教育主管部門(mén)也應(yīng)加強(qiáng)對(duì)高校就業(yè)創(chuàng)業(yè)中心的建設(shè)的扶持和推廣。最后，學(xué)生自身也存在很大問(wèn)題。大學(xué)生遇到侵害忍氣吞聲的態(tài)度助長(zhǎng)了這種社會(huì)不良風(fēng)氣。

四、如何保障大學(xué)生兼職的勞動(dòng)權(quán)益

鑒于日益增多的大學(xué)生參與到兼職工作，不可避免地出現(xiàn)大學(xué)生與用人方的糾紛，筆者基于上文關(guān)于侵權(quán)原因的分析，對(duì)如何保障大學(xué)生勞動(dòng)權(quán)益做一個(gè)淺薄的建議。

（一）立法完善，司法拓寬

雖然大學(xué)生兼職權(quán)益還可以通過(guò)民法、教育法等予以保護(hù)，但因?yàn)槭莿趧?dòng)，勞動(dòng)關(guān)系雙方在地位不對(duì)等，顯然通過(guò)帶有公權(quán)力性質(zhì)的勞動(dòng)法律予以保障更為名正言順，也更有力度。目前勞動(dòng)法對(duì)大學(xué)生勞動(dòng)主體資格還沒(méi)有明確，建議立法機(jī)關(guān)修改相關(guān)的勞動(dòng)法律法規(guī)，明確勞動(dòng)者的概念，將大學(xué)生納入勞動(dòng)者的范疇，給兼職大學(xué)生一個(gè)合法的地位。同時(shí)，還需要在法律上對(duì)勞動(dòng)具體保障進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定，包括工作時(shí)間、報(bào)酬結(jié)算期限和結(jié)算時(shí)間以及工作安全保障等。

在司法救濟(jì)上，也要對(duì)大學(xué)生維權(quán)作出有利的規(guī)定。結(jié)合《民事訴訟法》增加的小額訴訟程序，利用其結(jié)案快、費(fèi)用低、程序簡(jiǎn)單、證明標(biāo)準(zhǔn)低等特點(diǎn)，改善之前訴訟耗時(shí)耗力耗錢(qián)的狀況，也使得大學(xué)生敢于拿起法律的武器對(duì)抗不法用人單位。

（二）政府監(jiān)管職能發(fā)揮

在如今經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的時(shí)代，經(jīng)濟(jì)組織也名目繁多，用人方范圍擴(kuò)大，政府有關(guān)部門(mén)更要做好監(jiān)督管理工作，對(duì)用人單位做好備案，建立起完備的監(jiān)督檢查體系。同時(shí)設(shè)立大學(xué)生勞動(dòng)監(jiān)察網(wǎng)站，接受大學(xué)生的舉報(bào)，提供基本的保障服務(wù)。并切實(shí)履行職責(zé)，做到有始有終，對(duì)每一個(gè)大學(xué)生舉報(bào)案例進(jìn)行核查，對(duì)違規(guī)違法用人方依法進(jìn)行行政處罰，同時(shí)開(kāi)展網(wǎng)上公示制度。對(duì)違規(guī)違法的用人方的改進(jìn)進(jìn)行監(jiān)督和評(píng)價(jià)，達(dá)到處理一個(gè)用人單位，該單位便不再出現(xiàn)侵權(quán)事件的效果。

（三）高校健全大學(xué)生兼職保障機(jī)制，提升大學(xué)生維權(quán)能力

第一，高校應(yīng)當(dāng)加大對(duì)大學(xué)生兼職的關(guān)注，注重對(duì)大學(xué)生維權(quán)能力的培養(yǎng)。通過(guò)開(kāi)設(shè)勞動(dòng)保障方面的通識(shí)課程，以及舉辦權(quán)利保障相關(guān)講座，讓同學(xué)們了解相關(guān)不法用人單位的“招數(shù)”，學(xué)會(huì)最大程度地保障自己權(quán)益，盡量與用人方簽訂書(shū)面協(xié)議，同時(shí)注重重要資料留存，樹(shù)立證據(jù)意識(shí)等等。

第二，設(shè)置校內(nèi)就業(yè)指導(dǎo)機(jī)構(gòu)和就業(yè)法律咨詢室，在大學(xué)生與用人方發(fā)生糾紛時(shí)，大學(xué)生求助有方，不至于漫無(wú)頭緒。提供法律咨詢并有針對(duì)性的進(jìn)行法律援助。在這個(gè)過(guò)程中，做好紀(jì)錄與宣傳，避免同樣的侵害損及更多的學(xué)生。

[注釋]

①<高等學(xué)校勤工助學(xué)管理辦法>第6條：“學(xué)生私自在校外打工行為，不在本辦法規(guī)定之列.”

②<關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明>的通知第2條第2款：“所指勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)者的適用范圍，包括三個(gè)方面：1國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體的工勤人員；2實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的非工勤人員；3其他通過(guò)勞動(dòng)合同包括聘用合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者.”

③<關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明>的通知第2條第3款：“本法的適用范圍排除了公務(wù)員和比照實(shí)行公務(wù)員制度的事業(yè)組織和社會(huì)團(tuán)體的工作人員，以及農(nóng)業(yè)勞動(dòng)者、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等.”

④<勞動(dòng)法>第十五條規(guī)定禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人.

⑤<高等學(xué)校學(xué)生勤工助學(xué)管理辦法>.

⑥<關(guān)于進(jìn)一步深化本科教學(xué)改革全面提高教學(xué)質(zhì)量的若干意見(jiàn)>.

⑦<關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知>：“認(rèn)定成立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的實(shí)體要件：一是用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；二是用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；三是勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分.”