陳清波

【摘 要】商業(yè)秘密是一種重要的無體信息財(cái)產(chǎn)，隨著科學(xué)技術(shù)和信息社會(huì)的飛速發(fā)展，注重商業(yè)秘密的法律保護(hù)顯得愈加重要。本文主要圍繞我國商業(yè)秘密的保護(hù)現(xiàn)狀展開論述，以期為完善我國商業(yè)秘密的法律保護(hù)提供些許建議，進(jìn)而促進(jìn)商業(yè)秘密經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值的有效實(shí)現(xiàn)。

【關(guān)鍵詞】商業(yè)秘密；法律保護(hù)；完善

1 商業(yè)秘密的法律屬性之分析

商業(yè)秘密的法律屬性問題往往決定一個(gè)國家商業(yè)秘密法律保護(hù)的基本理論和保護(hù)強(qiáng)度，是明確商業(yè)秘密法律保護(hù)的依據(jù)和保護(hù)方式的關(guān)鍵性問題，同時(shí)也是確定商業(yè)秘密構(gòu)成要件的核心依據(jù)，因而在立法和司法實(shí)踐中都具有重要意義。

商業(yè)秘密具有一定程度的創(chuàng)造性，其凝聚著權(quán)利人的收集、篩選、匯編等智力活動(dòng)，是權(quán)利人的智力勞動(dòng)成果。從這一方面來講，商業(yè)秘密屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，這一權(quán)利屬性不僅為各國國內(nèi)立法和司法實(shí)踐所承認(rèn)，而且為國際條約所認(rèn)可。如《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》（TRIPS協(xié)議）設(shè)立專章規(guī)定商業(yè)秘密的相關(guān)問題。

然而，商業(yè)秘密是不同于著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一種新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)類型。這主要表現(xiàn)在：首先，商業(yè)秘密沒有保護(hù)期限的限制，能夠無限期的保護(hù)下去。其次，商業(yè)秘密的排他性不能及于善意第三人。最后，傳統(tǒng)著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)需要通過公開才能換取法律的專有權(quán)保護(hù)，而商業(yè)秘密受到法律保護(hù)卻在于其秘密性，而且其依托的載體可以是人的記憶，通過記憶保留的有價(jià)值的信息仍可以稱為商業(yè)秘密。

2 我國商業(yè)秘密法律保護(hù)的現(xiàn)狀和問題

商業(yè)秘密作為法律術(shù)語最早出現(xiàn)于1991年的《民事訴訟法》中。該法規(guī)定涉及商業(yè)秘密的案件可以不公開審判。1992年7月14日最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》首次對(duì)商業(yè)秘密作了司法解釋，即指技術(shù)秘密、商業(yè)情報(bào)及信息等當(dāng)事人不愿意公開的工商業(yè)秘密，這種列舉式的規(guī)定未能揭示商業(yè)秘密的本質(zhì)內(nèi)涵。1993年《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》給商業(yè)秘密作了明確的立法定義并提供較全面的保護(hù)。1997年《刑法》專門設(shè)立了侵犯商業(yè)秘密罪。1999年《合同法》規(guī)范了合同各方當(dāng)事人在涉及商業(yè)秘密時(shí)的權(quán)利和義務(wù)。

總之，商業(yè)秘密的保護(hù)散見于《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》、《合同法》、《勞動(dòng)法》、《民事訴訟法》、《刑法》以及大量的行政法規(guī)、部門規(guī)章和司法解釋中。沒有形成一個(gè)專門統(tǒng)一的法律體系。目前對(duì)商業(yè)秘密的法律保護(hù)主要存在以下問題：

2.1 缺乏專門、統(tǒng)一的立法體系

對(duì)于商業(yè)秘密，我國沒有制定專門法律予以保護(hù)，現(xiàn)存的對(duì)商業(yè)秘密保護(hù)的一系列單行立法顯得過于分散、內(nèi)容片面，立法不統(tǒng)一必然造成執(zhí)法上的沖突或不協(xié)調(diào)。

2.2 商業(yè)秘密保護(hù)范圍過于狹窄

根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密的保護(hù)范圍包括技術(shù)信息和經(jīng)營信息兩類。這兩種秘密類型既不符合商業(yè)秘密立法的宗旨，也不符合技術(shù)和信息社會(huì)的客觀要求。

商業(yè)秘密遍布開發(fā)、生產(chǎn)、銷售、經(jīng)營等各個(gè)環(huán)節(jié)和各類行業(yè)，范圍極其寬泛并且呈現(xiàn)出動(dòng)態(tài)發(fā)展趨勢(shì)，因此，其保護(hù)范圍絕不能僅限于技術(shù)和經(jīng)營兩方面，需要不斷地充實(shí)擴(kuò)展。

2.3 缺乏科學(xué)完備的程序法規(guī)定

商業(yè)秘密案件的程序性問題，目前只有《民事訴訟法》、《仲裁法》作出了簡單規(guī)定，即規(guī)定商業(yè)秘密案件實(shí)行不公開審理。這種立法規(guī)定過于原則化，缺乏法律操作性。其他問題，如舉證責(zé)任及舉證方式，訴訟中如何防止商業(yè)秘密被滅失或毀損，訴訟參與人對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行保密等，現(xiàn)行訴訟法沒有任何規(guī)定。

2.4 侵權(quán)主體范圍界定不準(zhǔn)確

首先，我國現(xiàn)行法律中對(duì)商業(yè)秘密的侵權(quán)主體規(guī)定極為分散、不統(tǒng)一，極易造成法律適用的困難?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭法》規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的主體為“競(jìng)爭者”，對(duì)于競(jìng)爭者之外的其他人沒有做出明確規(guī)定；《合同法》將侵犯商業(yè)秘密的主體規(guī)定為“合同當(dāng)事人”，顯然忽略了舍同當(dāng)事人之外的第三人侵犯商業(yè)秘密的情形。

3 完善我國商業(yè)秘密法律保護(hù)之建議

隨著高新技術(shù)及信息網(wǎng)絡(luò)、電子商務(wù)的飛速發(fā)展，使的商業(yè)秘密受損更加容易和頻繁。因此，迫切需要完善我國商業(yè)秘密保護(hù)相關(guān)法律法規(guī)，以加強(qiáng)對(duì)其保護(hù)，促進(jìn)其巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)效益的實(shí)現(xiàn)。

3.1 制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》

制定專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》顯得更為急要，全面系統(tǒng)規(guī)定商業(yè)秘密的基本制度，完善商業(yè)秘密的各種具體保護(hù)措施。此外，我國傳統(tǒng)知識(shí)產(chǎn)權(quán)如著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等都有相應(yīng)的專門法律《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《專利法》予以保護(hù)，對(duì)于同樣屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的商業(yè)秘密也應(yīng)制定專門法律予以規(guī)范。再者，這也符合商業(yè)秘密國際立法的趨勢(shì)，美國、英國等都是制定專門法律予以規(guī)范和保護(hù)。

3.2 適當(dāng)拓寬商業(yè)秘密的保護(hù)范圍

我國立法明確保護(hù)的只限于經(jīng)營信息和技術(shù)信息這兩類商業(yè)秘密。對(duì)于一些傳統(tǒng)手工藝，工業(yè)制作，餐飲等領(lǐng)域的民族優(yōu)秀技術(shù)卻只字未提，這種情況對(duì)于傳承和發(fā)展我國傳統(tǒng)工藝文化是很不利的。因此，在專門的《商業(yè)秘密保護(hù)法》中，可以將商業(yè)秘密定義為：不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的未公開信息。

3.3 增設(shè)科學(xué)的程序性規(guī)定

我國目前對(duì)商業(yè)秘密的程序性保護(hù)主要體現(xiàn)在《民事訴訟法》及其司法解釋和《仲裁法》中。一是，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，人民法院可以不公開審理；二是，商業(yè)秘密作為證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要開庭出示的，不得在公開開庭時(shí)出示等。這一簡要、籠統(tǒng)的立法規(guī)定顯然不利于對(duì)商業(yè)秘密權(quán)利人的有效保護(hù)。

因此，完善商業(yè)秘密保護(hù)的程序性規(guī)定，既包括完善《民事訴訟法的規(guī)定》，也包括在《刑事訴訟法》和《行政訴訟法》中就商業(yè)秘密刑事與行政案件增加專門條款，進(jìn)行具體的規(guī)定。可以參照其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)專門法律，增設(shè)一些基本管轄制度和證據(jù)制度。如地域、級(jí)別管轄、訴前禁令、訴前財(cái)產(chǎn)及證據(jù)保全等制度，尤其要對(duì)證據(jù)制度作出明確、完善的立法規(guī)定，降低商業(yè)秘密一旦被侵犯后給權(quán)利人帶來的巨大損失。

其次，實(shí)行過錯(cuò)推定原則和舉證責(zé)任倒置制度。第一，在商業(yè)秘密侵權(quán)案件中由被告證明其主觀沒有過錯(cuò)，否則推定其有過錯(cuò)，進(jìn)而承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第二，我國現(xiàn)行立法中對(duì)于商業(yè)秘密侵權(quán)是按照一般侵權(quán)案件分配舉證責(zé)任，即“誰主張誰舉證”因此，實(shí)踐中，被侵權(quán)人因?yàn)樯虡I(yè)秘密的無形性，往往要花費(fèi)很大精力、成本、時(shí)間舉證侵權(quán)損害，一旦舉證不了，巨大的侵權(quán)損害只能有苦自己吞；即使舉證成功，侵權(quán)賠償額也只限于侵權(quán)人“侵權(quán)期間所獲得的所有利益”，不包括被侵權(quán)人的調(diào)查取證等費(fèi)用的，明顯補(bǔ)償不了“被侵權(quán)人所遭受的一切損失”。

4 結(jié)語

商業(yè)秘密是一種重要的無體信息財(cái)產(chǎn)權(quán)，屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)，對(duì)企業(yè)、國家、社會(huì)都有著巨大的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。本文只是簡要地從商業(yè)秘密專門立法、擴(kuò)大保護(hù)范圍、完善訴訟程序規(guī)定、引入懲罰性賠償?shù)葞讉€(gè)宏觀方面論述了完善商業(yè)秘密的法律保護(hù)。商業(yè)秘密法律保護(hù)的其他許多問題，如侵權(quán)主體、侵權(quán)行為方式、損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)等，也尚待予以立法完善。只有建立健全統(tǒng)一、協(xié)調(diào)、科學(xué)的法律體系，才能順利地開展商業(yè)秘密的有力保護(hù)。商業(yè)秘密得到全面保（下轉(zhuǎn)第361頁）（上接第451頁）護(hù)，才能使其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值達(dá)到最大化、最優(yōu)化。同時(shí)，也有利于我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系的完善，推進(jìn)我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)事業(yè)的不斷發(fā)展。

【參考文獻(xiàn)】

[1]彭學(xué)龍.WTO與中國商業(yè)秘密保護(hù)法[J].財(cái)經(jīng)政法資訊，2002（1）.

[責(zé)任編輯：張濤]