謝芳琳

摘 要：在今天的社會(huì)交往中，凡兩方或多方在做某事時(shí)，為了確定各自的權(quán)利和義務(wù)，都要訂立一個(gè)需要共同遵守的條文，即合同。如生意雙方的購(gòu)買（訂貨）合同，一式二份，各執(zhí)一份；屆時(shí)如一方未履行合同，另一方即可憑此訴諸法庭以維護(hù)自身合法權(quán)益。其實(shí)，這種做法古已有之，最早的文字記載可追溯至《周禮》。

關(guān)鍵詞：傅別；《周禮》；質(zhì)人司約；《合同法》

《周禮》上的合同叫“判書”?！吨芏Y·秋官·朝士》說：“凡有責(zé)者，有判書以治，則聽?！边@意思是說：凡有債務(wù)糾紛的，必須附有契約券書，朝士（掌管法禁刑罰的官）方可受理。鄭玄注“判”說：“半分而合者。”今人林尹繼而解釋道：“判書猶今之契約、合同?！绷?yè)?jù)《周禮·天官·小宰》的記載，周代的契約、合同因?yàn)槭褂藐P(guān)系上的差異，其實(shí)又分作傅別、質(zhì)劑和書契等。其中借貸契約叫做傅別，買賣契約叫做質(zhì)劑，贈(zèng)與和收受契約叫做書契。由于契約、合同是商品交換的產(chǎn)物，而人類在原始社會(huì)后期已經(jīng)有了商品交換，因此，學(xué)者們便將契約、合同在事實(shí)上的發(fā)生一直追溯到原始社會(huì)后期。

一、半分而合：純樸古老的歷史淵源

為什么說契約、合同早在原始社會(huì)后期就已出現(xiàn)了呢？傳說“神農(nóng)氏結(jié)繩為治”，這似乎講的是以結(jié)繩決訴訟，判是非吧？當(dāng)然，這不過是一種推想而已。但是，我們按照馬克思關(guān)于人類學(xué)、民族學(xué)的研究方法，仍可以從舊時(shí)某些少數(shù)民族的社會(huì)存在（時(shí)處于原始公社制時(shí)期）中去尋找出這方面的實(shí)證。

即以傅別為例。據(jù)清人袁枚《子不語》卷二十一記載，舊時(shí)居住于海南島的“黎民買賣田土，無文契票約；但用竹簽一片，售價(jià)若干，用刀劃數(shù)目于簽上，對(duì)劈為二，買者賣者各執(zhí)其半以為信。日久轉(zhuǎn)賣，則取原主之半簽合而驗(yàn)之?！睂?duì)此，劉黎明在《契約·神裁·打賭》（四川人民出版社1993年版）一書里認(rèn)為，海南黎族的這種屬于原始契約的“割竹簽”與《周禮》所記的“傅別”——周代中原契約基本相同。由此似可推知出中原傅別的原初形式。從字義上看，“傅”是文約之意，“別”是“對(duì)劈為二”之意。中原早期的傅別應(yīng)當(dāng)是用竹簡(jiǎn)木牘制作的，與黎族的竹簽相似。

關(guān)于《周禮》所記“質(zhì)劑”，《馬可波羅行紀(jì)》（馮承鈞譯，中華書局1954年版）第二卷在記述古代傣族社會(huì)的情況時(shí)說：“土人締約，取一木杖，或方或圓，中分為二，各刻畫二三符記于上，每方各執(zhí)一片。負(fù)債人償還債務(wù)后，則將債權(quán)人手中所執(zhí)之半片收回。”對(duì)此，劉黎明也認(rèn)為，傣族的這種原始契約和《周禮》所記“質(zhì)劑”基本相同。由此亦可推知出中原原始質(zhì)劑的形式。質(zhì)劑由于使用的方式不同，故有長(zhǎng)短之分。據(jù)研究，長(zhǎng)券和短券有2尺4寸、l尺2寸、8寸和6寸之別。在漢簡(jiǎn)中，有許多買賣契約被保留下來。有的簡(jiǎn)片完整，簡(jiǎn)文清晰，其中有買賣土地的契約，也有買賣布帛、衣物的契約。這些契約都是質(zhì)劑。此外，在兩漢魏晉南北朝時(shí)，盛行用“買地券”殉葬的風(fēng)俗。這種用以“買地”的質(zhì)劑，當(dāng)然不具有“官方”的性質(zhì)，它們應(yīng)屬于民間使用的質(zhì)劑。

至于《周禮》所記的書契，宋人周去非《嶺外代答》卷十說：“瑤人無文字，其要約以木契合二板而刻之，人執(zhí)其一，守之甚信?！庇纱艘部梢酝浦鲋性瓡醯脑跣问降拿婷?。鄭玄注《周禮·地官·質(zhì)人》說：“書契……其券之象，書兩札，刻其側(cè)。”許慎《說文解字·刀部·券》說：“券，契也……券，別之書，以刀判契其旁，故曰契券。”因此，早期書契主要也應(yīng)是用竹簡(jiǎn)木牘制作；不過由于使用了文字，它們比起瑤族的木契來，內(nèi)容當(dāng)然豐富得多。

對(duì)于《周禮·天官·小宰》所記傅別、質(zhì)劑、書契這三種契約形式，清人孫詒讓《周禮正義》說：

蓋質(zhì)劑、傅別、書契，同為券書。持質(zhì)劑，手書一札，前后文同，而中別之，使各執(zhí)其半札。傅別則為手書大字，中字而別其札，使命各執(zhí)其半字。書契則書兩札，使各執(zhí)其一札。傅別，札、字半別；質(zhì)劑，則唯札半別，而字全具，不半別；書契，則書兩札，札亦不半也。

《周禮》此處所記，其實(shí)已印證了我們前述關(guān)于傅別、質(zhì)劑、書劑面貌的推測(cè)；當(dāng)然，它也應(yīng)該符合包括周代在內(nèi)的古代商品經(jīng)濟(jì)的實(shí)際情況。因?yàn)榘凑涨芭e《周禮·秋官·朝士》及鄭玄注，判書的一個(gè)顯著特點(diǎn)應(yīng)是分作左右兩支來合券驗(yàn)證的。所以，傅別、質(zhì)劑、書契在《周禮·天官·小宰》中均被視作判書——契約或合同的。

二、質(zhì)人司約：市場(chǎng)內(nèi)外的執(zhí)法官

在夏、商、周三代，商業(yè)與手工業(yè)一樣，是由奴隸主國(guó)家和各級(jí)貴族壟斷與掌管的，商人同手工工匠一樣，隸屬于奴隸主貴族，稱“工商食官”。在當(dāng)時(shí)的通都大邑中，設(shè)有固定的交易地點(diǎn)——市，在市上出售牛馬、兵器、珍寶和奴隸等。國(guó)家設(shè)置專職官吏——“質(zhì)人”負(fù)責(zé)監(jiān)督交易的進(jìn)行；買賣雙方需要訂立契約，由“質(zhì)人”負(fù)責(zé)主持和頒發(fā)。

《周禮·地官·質(zhì)人》說：“掌成市之貨賄人民牛馬兵器珍異，凡賣價(jià)者質(zhì)劑焉。大市以質(zhì)，小市以劑。掌稽市之書契，同其度量，壹其淳制，巡而考之。犯禁者，舉而罰之?！边@意思是講：周朝專設(shè)有質(zhì)人一職以掌管市場(chǎng)買賣，包括對(duì)買賣奴婢、牛馬、兵器、車輦等以及各種珍奇物產(chǎn)的價(jià)格進(jìn)行估算。凡買賣貨物，當(dāng)以券書作為憑證。像關(guān)于奴婢、牛馬等大宗買賣，券書當(dāng)用長(zhǎng)券，至于兵器物產(chǎn)等小宗買賣，則用短券。質(zhì)人還要隨時(shí)稽查市場(chǎng)上的交易書契等；還要統(tǒng)一度量，規(guī)定布匹的匹幅長(zhǎng)度，隨時(shí)巡查檢驗(yàn)。凡有自行其是、不遵法規(guī)者，即要予以舉報(bào)和處罰。

《周禮·秋官·司約》又說：“掌邦國(guó)及萬民之約劑，治神之約為上，治民之約次之，治地之約次之，……小約劑書于丹圖。若有訟者，則珥而辟藏。其不信者服用墨刑?！边@大意是講，周朝又專設(shè)有“司約”一職，掌管各邦國(guó)和天下百姓的券書、契約等。最要緊的是處理祭祀神明的契約，次為處理民間有關(guān)征稅遷移買賣賒欠和違約、解約等事項(xiàng)，再次是處理有關(guān)土地使用、分配和買賣等，……民間契約應(yīng)用丹朱刻寫在竹帛上。凡有因不履行契約而發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)問題的，要先祭神祭祖，再打開司約的府庫(kù)檢驗(yàn)代為管理的契約內(nèi)容。凡違約者，則當(dāng)受墨刑（臉上用黑墨刺字）的刑罰。

《戰(zhàn)國(guó)策·齊策四》記述有這樣的細(xì)節(jié)：馮諼替孟嘗君到封地薛去收債，“載券契而行”。到了薛，馮諼命官吏召集債務(wù)人“悉來合券”……這里孟嘗君的食客馮諼已代行《周禮》中的“質(zhì)人”與“司約”的角色。由此亦可窺見自西周末以降禮崩樂壞的一個(gè)側(cè)面。

《周禮》中的“質(zhì)人”與“司約”，一個(gè)主管市場(chǎng)以內(nèi)的買賣，并按合同處理糾紛；一個(gè)兼管市場(chǎng)以外的買賣，也按合同予以決斷處罰。周朝專設(shè)此類官員對(duì)市場(chǎng)秩序進(jìn)行約束與管理，第一，說明其時(shí)商品經(jīng)濟(jì)比之前代有了更大的發(fā)展。第二，說明當(dāng)時(shí)依法治市、依法治國(guó)的意識(shí)有了很大加強(qiáng)——盡管那是奴隸主貴族、奴隸主階級(jí)的市場(chǎng)和國(guó)家，但有法可依，總比無法可循更為進(jìn)步。而僅從商品經(jīng)濟(jì)的角度來考察，可以說我國(guó)有法可依的歷史能一直追溯到四五千年以遠(yuǎn)哩！

三、根系延伸：20世紀(jì)末的《合同法》

那么，正式以“合同”名義出現(xiàn)的契約又有多久的歷史呢？黃先武在《歷史大觀園》1986年第3期上撰文說，正式的“合同”當(dāng)是唐人的兵符——魚符（見羅振玉《歷代符牌圖錄》）。它的形狀就是一條魚，從魚脊至腹處一分為二剖開，如同今天鮮魚集市上的開刀魚。魚符的橫剖面有京城宮禁或州府地名，如“九仙門外神策軍”“潭州第一”之類刻銘；又在魚腹剖分處刻上“合同”或“合”“合符”的字樣，分屬魚符左右兩邊，把“合同”二字分屬兩邊，驗(yàn)證時(shí)將兩半魚符合上即可。如屬于偽造魚符，很難對(duì)得上號(hào)。即令是能工巧匠，在假造的一半魚符上，可揣度“合同”半邊書體筆畫走向，卻無法控制字跡刻鑿的力度，以致筆畫深淺及金屬刻痕無法完全吻合。

劉黎明則在《契約·神裁·打賭》一書里認(rèn)為，今天所見到的最早的合同契應(yīng)屬曹魏后期，它們主要使用于財(cái)物的收受關(guān)系中。從這些遺物可以看出，其“同”字在契約上的書寫位置并不固定，有偏上者，亦有偏下者。從“同”字和契文的安排來看，是先寫“同”字，然后再分別將契文填寫在“同”字的上下空白處。而在五代時(shí)期又出現(xiàn)了正式的“合同地券”，上書“合同壹張參本”“合同壹樣貳張各執(zhí)壹張為照”等字樣。劉黎明還介紹說，那時(shí)屬于合同形式的契約也分為左右兩支，其基本特點(diǎn)是兩支契上都寫有全部契文，又在兩契并合處大書一個(gè)“同”字，使兩支契上各帶有半個(gè)“同”字。這實(shí)際已是最早的款縫制度，或謂之押縫制度。后來又發(fā)展為大書“合同”二字，使每支契上各帶有“合同”二字之半。所謂“合同契”之名即由此得來。

至于合同契的直接淵源，當(dāng)上承早期書契而來。促成其間演變的主要原因有兩個(gè)：第一，紙的發(fā)明和廣泛使用，使紙契逐漸代替了竹木契；第二，在一制兩份或數(shù)份紙契上用大書字的辦法為款縫，代替書契的刻側(cè)之制，方便而易行。而之所以要在兩契合縫處寫一“同”字或?qū)憽昂贤倍?，則是為了體現(xiàn)締約各方合同一致之意。《說文解字》說：“同，合會(huì)也”。合同就是會(huì)合齊同之意。因此，寫“同”或“合同”，既為合券制作了驗(yàn)證的標(biāo)記，又體現(xiàn)出締約各方的誠(chéng)意，可謂一舉兩得。

隋唐以后，合同契在買賣關(guān)系中使用已很少，一般買賣關(guān)系多使用單契。只有情況復(fù)雜的買賣關(guān)系，或活賣（典當(dāng)）關(guān)系，才使用合同契。不過，在現(xiàn)實(shí)生活中，我們?nèi)钥砂l(fā)現(xiàn)一些古代合同契的孑遺。比如大街上的自行車寄放點(diǎn)，過去常見用一式二份的車牌來管理自行車。寄車人持其中一份作為憑證取車，只要同寄車點(diǎn)的另一份對(duì)得上號(hào)（通常是同一號(hào)碼；有的干脆也是以竹牌一分為二，號(hào)碼書寫在合縫處）即可。這一式二份的車牌，實(shí)際就是古人所用虎符、魚符的“合符”“合同”。須要指出的是，現(xiàn)代生活中更多的“合同”，已延伸出許多新的概念，換言之，它已不能簡(jiǎn)單地等同于舊式合同了。盡管如此，它仍是古代合同的一種發(fā)展——這又是必須承認(rèn)的。

1999年3月15日，中華人民共和國(guó)主席江澤民簽署了第十五號(hào)主席令，正式公布中華人民共和國(guó)第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)第二次會(huì)議于同日通過的《中華人民共和國(guó)合同法》。合同法分為總則、分則、附則，共23章，428條，全文約4萬字。它規(guī)定：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則。依法成立的合同，受法律保護(hù)。

該《合同法》已于1999年10月1日起施行。它既不同于《周禮》里的傅別、質(zhì)劑與書契等古老合同，也不同于《周禮》以來直至新《合同法》產(chǎn)生之前的一切舊式合同。這里的一個(gè)重要原因當(dāng)不言而喻，即新《合同法》是為適應(yīng)社會(huì)主義改革開放條件下的市場(chǎng)需要而制定的。經(jīng)過這17年的實(shí)踐，證明它對(duì)社會(huì)主義市場(chǎng)的規(guī)范化、法制化與由此而帶來的市場(chǎng)繁榮的作用是正面的，積極的，必不可少而具有深遠(yuǎn)意義。當(dāng)然，倘按照馬克思主義歷史唯物觀來看待它，考察它，我們還是要說，它的根系，是在《周禮》里，是在中華各族原始先民的以物易物里……

作者：四川省民政干部學(xué)校高級(jí)講師