馬曉妹

宿州學(xué)院商學(xué)院，宿州，234000

國際股份回購立法模式及適宜我國市場資本運(yùn)作的立法選擇

馬曉妹

宿州學(xué)院商學(xué)院，宿州，234000

股份回購是一種重要的資本運(yùn)營方式，也是企業(yè)的經(jīng)營戰(zhàn)略之一，就我國目前的資本市場運(yùn)作現(xiàn)狀而言具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。界定了股份回購的概念和功能，運(yùn)用比較法介紹了西方關(guān)于股份回購的兩種立法模式：以德國為代表的“原則禁止，例外許可”模式和以美國為代表的“原則許可，例外禁止”模式。在此基礎(chǔ)上，分析并評價(jià)我國股份回購立法模式的選擇及其原因，得出在我國當(dāng)前的市場環(huán)境下，采取“原則禁止,例外許可”的立法模式基本與我國目前的市場經(jīng)濟(jì)規(guī)模相適應(yīng)。但同時(shí)隨著市場經(jīng)濟(jì)的日益成熟，可借鑒西方國家經(jīng)驗(yàn)，適當(dāng)增加股份回購的合法事由，比如抵銷破產(chǎn)股東的債務(wù)而取得自己股份、接受委托為他人謀取利益而取得自己股份、為獎勵公司管理層而取得自己股份以及公司因接受贈予而無償取得自己股份等事由。

股份回購；經(jīng)濟(jì)功能；“原則禁止,例外許可”

股份回購指公司動用部分資金，按照某種合理價(jià)格，買回本公司已發(fā)行的一定數(shù)額的股份的行為。在西方成熟的資本市場上，這種股份回購現(xiàn)象作為公司理財(cái)?shù)氖侄魏艹Ｒ?。股份回購具有重大的價(jià)值運(yùn)作功能，同時(shí)也可能帶來很多不利影響。

目前，西方采用的股份回購的立法模式有兩種：一種是“原則禁止,例外許可”，另一種是“原則許可，例外禁止”，各國公司法選擇哪種模式主要是立足于本國的實(shí)際情況。我國的公司法出現(xiàn)較晚，證券市場尚未成熟，為適應(yīng)我國當(dāng)前的市場環(huán)境，我國選擇的是“原則禁止，例外許可”的立法模式。此種立法模式對股份回購進(jìn)行一定的限制，有利于避免其帶來的過多的消極影響，與我國目前的市場經(jīng)濟(jì)規(guī)?；具m應(yīng)。隨著市場經(jīng)濟(jì)的逐漸成熟，我國也應(yīng)減少對股份回購的過多限制，適當(dāng)增加允許股份回購的合法事由，進(jìn)一步發(fā)揮股份回購的市場功能。

1 股份回購的概念及功能

1.1 股份回購的概念

在理論界，通常將“公司購回已經(jīng)發(fā)行在外的股份的行為”作為股份回購的定義，但這樣界定只是側(cè)重于從公司的行為過程對其進(jìn)行說明，并沒有揭示出股份回購的本質(zhì)特征?？v觀世界各國的公司立法，其中大都沒有對股份回購作出明確的定義，原因何在？這是因?yàn)楣煞莼刭忂@一行為在邏輯上具有一定程度的復(fù)雜性，因此很難在立法中對其作出明確的概念規(guī)定。首先要了解股份回購的整體制度構(gòu)建，而后才能在此基礎(chǔ)上進(jìn)一步明確股份回購的本質(zhì)。

要研究股份回購就不得不先弄清“股份”的含義。嚴(yán)格來說，理論界將其分為廣義上的股份和狹義上的股份兩種，多數(shù)情況下“股份”僅指后者。具體來說，狹義上的股份指股份有限公司股東的出資額，廣義上的股份既包括股份有限公司股東的出資也包括有限責(zé)任公司股東的出資額。兩種公司股份在很多方面存在不同之處，例如，有限責(zé)任公司的股份沒有被分為相等的數(shù)額和股東持有的數(shù)量有多有少；股東間或股東與其他第三人之間的股份轉(zhuǎn)讓要受到法律的嚴(yán)格限制；而股份有限公司的股份被平均分成相等的數(shù)額，每一股份享有的權(quán)利相同，股東可以自由將自己手中的股份轉(zhuǎn)讓，股份在二級市場的流通性很強(qiáng)。雖然兩者在這些方面存在不同，但就其本質(zhì)而言是相同的，只是立法對其在具體應(yīng)用中作出了不同的規(guī)定。因此，股份回購中的“股份”不應(yīng)僅指股份有限公司股東的出資，也就是說，本文中的“股份”不僅指股份有限公司股東的出資，而且包括有限責(zé)任公司股東的出資額。此外，進(jìn)行股份回購的公司既包括股份有限公司也包括有限責(zé)任公司。

如何界定股份回購？一般認(rèn)為，股份回購是指“公司按照一定的價(jià)格，利用盈余所得后的積累資金，購回本公司發(fā)行在外的股票的行為”[1]。公司進(jìn)行股份回購后，對二級市場產(chǎn)生一定的波動，股價(jià)也隨之變化，不僅影響到公司的財(cái)務(wù)收支和資本狀況，還會對公司股東及債權(quán)人利益產(chǎn)生一定的影響。因此，公司可以在經(jīng)營運(yùn)作的不同階段和不斷變化的市場環(huán)境下選擇適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)進(jìn)行股份回購，以求達(dá)到資本結(jié)構(gòu)的最優(yōu)化以及及時(shí)調(diào)整公司與股東的利益關(guān)系。

1.2 股份回購的功能1.2.1 提升公司股價(jià)

通過股份回購可以穩(wěn)定市場秩序，提高公司股價(jià)。一方面，當(dāng)股市蕭條時(shí)，投資者急于拋售手中的股票，導(dǎo)致股價(jià)下跌，市場秩序混亂。如果此時(shí)公司用現(xiàn)存的流動資金進(jìn)行股份回購，則可以減少市場上公司的股份數(shù)量，刺激市場需求，從而調(diào)整股份的供求關(guān)系，使股價(jià)逐漸上漲。這樣便在一定程度上促進(jìn)了股市逐步走向繁榮，使投資者恢復(fù)對公司股票的投資信心，從而為公司股價(jià)的提升創(chuàng)造了良好的市場環(huán)境。另一方面，當(dāng)市場上過度投機(jī)過后容易導(dǎo)致股價(jià)陷入低迷狀態(tài)，這時(shí)公司可以將回購的股份在市場上進(jìn)行交易，一定程度上調(diào)整股市行情，使股價(jià)恢復(fù)正常價(jià)值，同時(shí)證券市場的交易秩序得以穩(wěn)定。

1.2.2 優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)

公司實(shí)施股份回購計(jì)劃后，可以減少市場上本公司股份的供應(yīng)數(shù)量，降低所有者權(quán)益，從而達(dá)到提高財(cái)務(wù)杠桿，優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)的目的[2]。公司籌集資本一般有兩種方法：發(fā)行新股或是通過長期負(fù)債。兩者的籌資成本不同，發(fā)行新股的成本最高，長期負(fù)債的成本則較低。因此，要想降低公司的融資成本，可以在一定限度內(nèi)增加長期負(fù)債，也可以減少普通股的數(shù)量。但為了避免公司資本風(fēng)險(xiǎn)的提高，負(fù)債也不能無限制增加，因?yàn)殡S著負(fù)債的增加，最終會影響公司的運(yùn)營情況，因此，公司要力求確定最佳的資金比例關(guān)系。公司資金的比例關(guān)系涉及到公司資本結(jié)構(gòu)的狀況，如何達(dá)到最優(yōu)的資本結(jié)構(gòu)取決于公司自身的商業(yè)判斷，包括對外界市場環(huán)境和自身發(fā)展前景的判斷，這也是是否進(jìn)行股份回購計(jì)劃的重要依據(jù)。

1.2.3 保障中小股東的利益

當(dāng)公司的行為損害了中小股東的利益時(shí)，利益受損的股東可以采取多種措施維護(hù)自己的權(quán)利，包括法律救濟(jì)等。而其中股份回購制度為保障中小股東的利益提供了有力支撐。首先，異議股東請求股份回購不需要自己舉證，能更好地維護(hù)中小股東的利益。在很多情況下，股東對公司提起訴訟就必須自己舉證，而現(xiàn)實(shí)情況是中小股東很難得到公司的內(nèi)部信息，因此舉證困難甚至無法舉證。而股東行使股份回購請求權(quán)時(shí)，并不要求其承擔(dān)舉證責(zé)任，這樣就避免了中小股東受到不應(yīng)有的損害，充分保障了其合法權(quán)益，因此許多國家都采用股份回購的方式來保護(hù)中小股東的利益。其次，股份回購可以避免股東因怠于行使自己權(quán)利而帶來的問題。和其他許多救濟(jì)手段不同，股份回購的受益者只是提出異議的股東，其他股東并不能因此得到同樣的利益，這樣就促使每個(gè)股東都不得不積極行使自己的權(quán)利，而不是把希望寄托于別人。

1.2.4 推行職工持股計(jì)劃及股票期權(quán)計(jì)劃

員工持股計(jì)劃是指公司贈予員工一定數(shù)量的股份從而使員工成為公司的股東，這樣員工基于持有的公司股份有權(quán)對公司行使一定的管理及監(jiān)督權(quán)。員工持股的目的在于充分調(diào)動廣大員工的積極性，使員工的利益與公司的利益緊密相連，結(jié)果是公司與員工實(shí)現(xiàn)雙贏，因此員工持股計(jì)劃是一種良好的激勵手段。股票期權(quán)是公司贈予高級管理人員的一種權(quán)利，享有這種權(quán)利的管理人員可以在特定的時(shí)間內(nèi)選擇購買公司的股票。與員工持股計(jì)劃一樣，股票期權(quán)計(jì)劃也是一種激勵措施，可以使管理者更好地履行自己的義務(wù)，努力促進(jìn)公司資產(chǎn)的增值，提高企業(yè)的盈利能力。股份回購制度對于推行股票期權(quán)計(jì)劃和員工持股計(jì)劃具有重要的作用。如果采用發(fā)行新股的方式來提供股份，除了成本較高外，由于市場上股份數(shù)量增多而降低了每股的利潤收益，導(dǎo)致員工和管理人員并沒有獲得預(yù)期利益，所以不利于激勵目的的實(shí)現(xiàn)。若采取股份回購方式就避免了發(fā)行新股的種種不利，為實(shí)施員工持股計(jì)劃提供了實(shí)施獎勵的股份來源，從而有利于股權(quán)激勵目的的實(shí)現(xiàn)。

2 西方關(guān)于股份回購的立法模式

當(dāng)今各國對股份回購制度的法律規(guī)定分為兩種模式：一種為“原則禁止，例外許可”的模式，以德國為代表，也稱德國模式，另外，英、法、日等國也采取此種模式；另一種“原則許可，例外禁止”的模式，以美國為代表，也稱為美國模式。立法模式的不同代表了各國對股份回購制度的法律規(guī)制的程度不同，態(tài)度不一。德國模式對股份回購的限制較嚴(yán)格，原則上不允許公司進(jìn)行股份回購，只規(guī)定在符合特殊條件時(shí)才可回購自己股份，而法律通常只規(guī)定了很少的幾種合法回購事由。美國模式對股份回購的限制較為寬松，原則上允許公司可以根據(jù)自身的資本情況、經(jīng)營狀況等自由決定是否回購自己股份，法律明文作出規(guī)定的例外限制較少?？偟恼f來，這兩種模式各有其優(yōu)點(diǎn)，但自身也都存在某些不足。采用德國模式的國家大多數(shù)實(shí)行法定資本制度，因此更加注重維護(hù)公司的資本、保護(hù)債權(quán)人的利益，但過于嚴(yán)格的規(guī)制不利于公司自治的實(shí)現(xiàn)，給公司發(fā)展帶來很多的不利影響。美國模式對公司的束縛較小，留給公司較大的自治空間，具體操作也較為靈活，因而有利于公司的管理經(jīng)營及資本運(yùn)作，但不利于債權(quán)人利益的保護(hù)及交易活動安全的保障。一國的法律制度都與本國的實(shí)際國情、文化制度等因素密切相關(guān)，因此也就不能籠統(tǒng)地對其作出優(yōu)劣的評判。同樣，在股份回購立法模式的選擇上，任何國家的法律構(gòu)建都必須以本國國情為立足點(diǎn)，而不能不分情況、不加選擇地遵從外國模式，借鑒他國經(jīng)驗(yàn)。

2.1 以德國為代表的“原則禁止，例外許可”的立法模式

2.1.1 德 國

德國采取“原則禁止，例外許可”的立法模式。1998年，德國對原有法律進(jìn)行了新的修訂，修改后的《德國股份法》原則上仍然禁止公司回購自己股份，但同時(shí)對此作出了例外規(guī)定。第71條規(guī)定了8種例外情況，分別是：為了實(shí)行員工持股計(jì)劃以及股票期權(quán)計(jì)劃而將股票分配給公司管理層以及公司的職工；使公司免于遭受到較為嚴(yán)重的損失；因接受贈予或其他原因而無償取得自己股份；通過繼受方式取得本公司的股份；股東大會作出轉(zhuǎn)讓營業(yè)的決議遭到股東的反對，應(yīng)異議股東請求而回購其股份；公司因信貸關(guān)系、代購關(guān)系為委托人的利益進(jìn)行股票交易而取得自己股份；因減少公司資本而回購股份；根據(jù)股東大會的授權(quán)，允許公司回購一定比例的股份[3]。除了此8項(xiàng)合法事由外，法律嚴(yán)格禁止公司因其他原因回購自己股份。同時(shí)，新的公司法中還對股份回購的價(jià)格、方式等實(shí)體法方面以及信息披露。

2.1.2 法 國

1997年修訂后的《法國公司法》較之以前的立法放寬了對公司回購股份的限制，規(guī)定了公司在符合一定條件時(shí)可購回自己公司的股份，這些例外規(guī)定主要包括公司減少資本，但此次減資是由于虧損之外的原因；公司股東大會根據(jù)市場狀況的變化，對公司的經(jīng)營及時(shí)作出某些調(diào)整；執(zhí)行法院的判決、決定而取得自己股份；將公司股份獎勵給員工以實(shí)行員工持股計(jì)劃；通過繼受方式取得自己股份[4]。公司法第217條同時(shí)對回購財(cái)源、責(zé)任約束等程序方面的問題作了詳細(xì)的規(guī)定。

對回購數(shù)量以及股份回購的批準(zhǔn)程序也作了相關(guān)規(guī)定：公司如果因?yàn)閷?shí)行員工持股計(jì)劃或是公司股東大會根據(jù)市場狀況的變化對公司的經(jīng)營及時(shí)作出某些調(diào)整而進(jìn)行股份回購的，必須將其回購財(cái)源限制在可分配利潤內(nèi)，并且在數(shù)量上規(guī)定公司回購股份后持有的本公司股份不得超過股份總數(shù)的10%。此外，為了調(diào)整公司資本結(jié)構(gòu)而進(jìn)行的股份回購計(jì)劃，還應(yīng)該經(jīng)股東大會的批準(zhǔn)才能實(shí)施。

2.1.3 英 國

1985 年頒布的公司法對以前多次進(jìn)行的公司法修訂進(jìn)行了整合，采取“原則禁止、例外許可”的立法模式。公司法第143條規(guī)定在5種情況下公司可回購自己股份，具體包括公司因無償取得而擁有自己股份；公司為減少資本而進(jìn)行股份回購；為了執(zhí)行法院的判決、命令；股東大會根據(jù)公司章程決定回購自己股份；股東沒有及時(shí)繳納股款，公司因此而沒收其持有的本公司股份而取得。

1998年，英國又進(jìn)行了一次大規(guī)模的公司法改革，這次改革的成果產(chǎn)生了《2006年公司法》。該法第658條第1款規(guī)定了有限公司取得其自己股份的一般規(guī)則，即“有限公司禁止通過購買或其他方式取得其自己股份，除根據(jù)本部分的條款外”[5]。同時(shí)，第659條規(guī)定了一般規(guī)則之例外：“(1)除為有金錢價(jià)值的對價(jià)外，有限公司可以取得自己股份;(2)第658條不禁止——(a)在作出的資本減少中取得；(b)依據(jù)法院命令回購股份；(c)因未能繳付應(yīng)繳金額，依據(jù)公司章程沒收股份?！盵6]

2.2 以美國為代表的“原則許可，例外禁止”的立法模式

“原則許可、例外禁止”的立法模式以美國為代表，此外部分英美法系的國家如丹麥等也采取了這種立法模式。這種模式有哪些特點(diǎn)？現(xiàn)以美國1984年的《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》為例，介紹“原則允許，例外禁止”的立法模式。

美國各州的法律不盡相同，但大多數(shù)州都將股份回購看成公司自身的經(jīng)營決策之一，對其作出的限制較少。通常，法律允許公司自由決定是否實(shí)施股份回購計(jì)劃，但回購自己股份要遵守法律的原則性規(guī)定和某些例外條件的限制，不得違反法律對其作出的特別規(guī)定。1984 年的《標(biāo)準(zhǔn)商事公司法》第6條規(guī)定公司可以通過多種方式購買自己的股份，例如因接受人贈予而無償取得等；對回購后的股份也可以采取不同的處置方式，比如持有、轉(zhuǎn)讓以及其他合法的形式。同時(shí)，對股份回購的資金來源也作了相關(guān)限制，即將其限制在盈余范圍內(nèi)。特拉華州公司法對股份回購也沒有太過嚴(yán)格的限制，其中第160條規(guī)定如果回購自己股份不會損害公司資本，則公司可以進(jìn)行股份回購。此外，加利福利亞州公司法則允許公司通過回購自己的股份向其股東分配股息和紅利。

隨著世界經(jīng)濟(jì)的迅猛發(fā)展、證券市場的日益繁榮，美國越來越重視股份回購制度在公司資本運(yùn)作和證券市場上所發(fā)揮的作用，因此在立法設(shè)計(jì)上更為靈活，使股份回購具有更強(qiáng)的操作性，以便更好地刺激經(jīng)濟(jì)，促進(jìn)公司的繁榮發(fā)展。

3 適宜我國市場資本運(yùn)作的股份回購立法模式的選擇

3.1 新舊《公司法》關(guān)于股份回購法律規(guī)定的比較

2005年《公司法》修訂之前，我國嚴(yán)格限制公司回購自己已經(jīng)發(fā)行的股份，法律規(guī)定原則上禁止股份回購，只規(guī)定了在極少數(shù)的例外情形下才允許公司回購股份。1993年頒布的《公司法》第149條規(guī)定：公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外。之后，1999年和2004年修訂的《公司法》都仍然沿用此條規(guī)定，對此沒有作任何修改。

這三部《公司法》，對我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、證券市場相關(guān)制度的完善以及公司制度的構(gòu)建起到了至關(guān)重要的作用，有利于繁榮我國證券市場，推動現(xiàn)代公司制度的建立。但是，隨著市場經(jīng)濟(jì)的日益成熟，我國企業(yè)逐漸走出國門，走向世界，與國際的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系越來越緊密，而當(dāng)時(shí)實(shí)行的公司法并未根據(jù)時(shí)代的發(fā)展作出適當(dāng)調(diào)整，如前所述三部公司法只規(guī)定公司在兩種情況下可以回購本公司的股份?？梢钥闯霎?dāng)時(shí)的公司法并沒有充分認(rèn)識到股份回購制度的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，只是力圖避免股份回購給資本市場帶來的不利影響，而采取嚴(yán)格的法律規(guī)制對其加以限制，這樣便在一定程度上限制了公司制度的發(fā)展，法律呈現(xiàn)出一定的落后性。面對這種情況，我國立足市場發(fā)展實(shí)踐并結(jié)合其他國家的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)，2005年全面修訂了《公司法》，其中第143條規(guī)定：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：(1)減少公司注冊資本;(2)與持有本公司股份的其他公司合并;(3)將股份獎勵給本公司職工;(4)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。隨后2013年我國又對《公司法》進(jìn)行了全面修改，并于2014年3月1日起施行，也就是我國現(xiàn)行的《公司法》。其中關(guān)于股份回購的規(guī)定未作改變。

綜上所述，我國關(guān)于股份回購采取“原則禁止，例外許可”的立法模式，在允許股份回購的事由方面較之以前的法律規(guī)定增加了兩種，體現(xiàn)了立法上的進(jìn)步。新《公司法》在思想意識上，體現(xiàn)了從以前的過分注重公司資本過渡到對公司資本和資產(chǎn)的統(tǒng)籌協(xié)調(diào)，舊法對公司過分嚴(yán)格的強(qiáng)制性管制也有所緩和，更加注重公司自治理念的貫徹，這樣便給公司運(yùn)營提供了更加廣闊的空間。

3.2 關(guān)于我國股份回購立法模式的思考

我國為什么采用“原則禁止、例外許可”這種立法模式？這種模式是否與我國現(xiàn)階段的市場環(huán)境相適應(yīng)？這是應(yīng)該認(rèn)真思考的問題。

首先，只有深刻認(rèn)識現(xiàn)代公司法的調(diào)整功能與發(fā)展方向，才能對股份回購的立法模式作出更為合理、正確的選擇?，F(xiàn)代公司法的主要功能是“增大公司的自治空間，對公司自治的結(jié)果在法律上予以確認(rèn)；在法律的規(guī)范方式上，應(yīng)該由以往的任意強(qiáng)制性規(guī)范過渡到任意性規(guī)范，由實(shí)體法規(guī)范過渡到程序法規(guī)范，公司法應(yīng)該由管制型過渡到自由型”[7]。因此實(shí)現(xiàn)公司自治是公司法改革的首要目標(biāo)，也是現(xiàn)代公司法的關(guān)鍵所在。公司制度的整體構(gòu)建都應(yīng)以此為立足點(diǎn)，通過給予公司更多的權(quán)利逐步放松對它的過度管制，使公司更加充滿活力，富有生機(jī)。股份回購制度是公司制度的重要組成部分，因此在公司股份回購的制度設(shè)計(jì)上，也應(yīng)該最大程度地實(shí)現(xiàn)公司自治，給予公司更多的自主權(quán)。

其次，我國實(shí)行法定資本制度，尤其注重公司資本的維持，在此基礎(chǔ)上就要求我國的股份回購制度不得違背資本維持原則的要求。因此，對股份回購制度的法律規(guī)制就要與法定資本制度相輔相成，還要與公司法其他相關(guān)的法律制度綜合權(quán)衡。采取何種立法模式，不能隨意作出主觀判斷，也不能盲目借鑒他國經(jīng)驗(yàn)，而應(yīng)立足本國實(shí)際，應(yīng)選擇適合本國經(jīng)濟(jì)情況的立法模式。就我國而言，我國公司制度的建立較晚，證券市場尚未成熟，相關(guān)的法律法規(guī)還存在一定缺陷，因此在我國當(dāng)前的市場環(huán)境下，采取“原則禁止，例外許可”的立法模式對股份回購制度進(jìn)行一定的限制，有利于避免其帶來的過多的消極影響，基本與我國目前的市場經(jīng)濟(jì)規(guī)模相適應(yīng)。

最后，我國可根據(jù)自身經(jīng)濟(jì)市場的發(fā)展情況，同時(shí)借鑒他國成功的立法經(jīng)驗(yàn)，在公司法中宜增加如下幾點(diǎn)：

⑴抵銷破產(chǎn)股東的債務(wù)而取得自己股份。在經(jīng)濟(jì)生活中，公司會和自己的法人股東進(jìn)行交易，從而發(fā)生業(yè)務(wù)上的往來，實(shí)際上，公司和自己的股東進(jìn)行交易就像和其他客戶進(jìn)行交易一樣常見。業(yè)務(wù)上的往來必然會使兩者在財(cái)務(wù)上發(fā)生關(guān)系，形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此時(shí)公司就有可能對其股東享有債權(quán)，成為股東的債權(quán)人。如果公司的股東因某種原因而導(dǎo)致破產(chǎn)或解散，那么通常情況下其現(xiàn)存的資產(chǎn)并不能清償所有債務(wù)，因此，如果允許公司通過回購其破產(chǎn)股東的股份來抵銷股東所欠公司的債務(wù)，那么在一定程度上可以保證公司債權(quán)的完全實(shí)現(xiàn)。

⑵接受委托為他人謀取利益而取得自己股份。信托取得、代購取得是典型的公司為他人謀取利益而取得自己股份的例子，兩者的本質(zhì)都是公司接受委托人的委托為其謀取利益而取得本公司的股份。由于信托取得、代購取得中公司都是為了委托人的利益而進(jìn)行，回購資金最終來源于委托人，所以公司自身資本并不減少，對于公司利益有益無害。因此，將其作為股份回購的事由較為合理。

⑶為獎勵公司管理層而取得自己股份。公司通常采用股票期權(quán)制度對管理層給予一定的獎勵。股票期權(quán)制度和員工持股計(jì)劃一樣，是公司的一種激勵制度，它通過給予管理人員特定的股票購買權(quán)而使其在股票市場上獲得某些利潤。股票期權(quán)制度可以激勵管理者更加努力工作，為公司創(chuàng)造更好的業(yè)績，同時(shí)自己也可以獲得豐厚的回報(bào)。我國新公司法已將員工持股計(jì)劃作為股份回購的合法事由，考慮到實(shí)行股票期權(quán)制度的優(yōu)越性，也應(yīng)將其增加為合法事由之一。

⑷公司因接受贈予而無償取得自己股份。當(dāng)他人將公司的股份無償贈與公司時(shí)，公司不需要支付相應(yīng)的對價(jià)就可取得自己的股份，這樣不會減少公司資本，也不會損害公司股東及債權(quán)人的合法權(quán)益，因此不需考慮這些不利影響的存在，應(yīng)該將這項(xiàng)增加為股份回購的合法事由。

5 結(jié) 語

股份回購作為一種常見的資本運(yùn)作方式已經(jīng)在西方資本主義市場得到了廣泛的應(yīng)用，對我國也具有重大的現(xiàn)實(shí)意義。通過有效實(shí)行股份回購，可以提升公司股價(jià)，優(yōu)化公司資本結(jié)構(gòu)，保障中小股東利益以及推行職工持股計(jì)劃。而采取何種立法模式主要取決于各國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展情況和資本制度。我國采取“原則禁止，例外許可”的立法模式基本與我國的法定資本制度和資本市場的發(fā)展相適應(yīng)。同時(shí)，為了充分發(fā)揮股份回購的巨大價(jià)值，也應(yīng)借鑒他國經(jīng)驗(yàn)，增加股份回購的合法事由，從而給公司更大的自治空間。

[1]陳崢嶸.股份回購運(yùn)作空間和實(shí)施對策[J].經(jīng)濟(jì)導(dǎo)刊,2014(4):76-78

[2]陳雪峰.美國股票回購理論的歷史演變[J].證券市場導(dǎo)報(bào),2013(2):60-68

[3]趙旭東.新公司法制度設(shè)計(jì)[M].第2版.北京:法律出版社,2013:59-64

[4]卞耀武.法國公司法規(guī)范[M].北京:北京法律出版社,2014:126-130

[5]葛偉軍.英國2006年公司法[M].北京:法律出版社,2015:265-269，269-272

[6]蔡立東.公司自治論[M].第3版.北京:北京大學(xué)出版社,2015:118-120

10.3969/j.issn.1673-2006.2017.08.008

D922.29

A

1673-2006(2017)08-0029-05

2017-04-28

馬曉妹(1983-)，女，山東濟(jì)南人，碩士，助教，研究方向：國際商法。

(責(zé)任編輯周博)