張乃倫

街拍還是偷拍需明確法律界限

張乃倫

隨著微信、微博等新媒體傳播方式的迅速發(fā)展，越來(lái)越多的運(yùn)營(yíng)微信公眾號(hào)、時(shí)尚博主、網(wǎng)絡(luò)大V在自己的自媒體空間、互動(dòng)論壇等平臺(tái)發(fā)布街拍美女照片，形式各異，花樣百出，以此來(lái)提高點(diǎn)擊率和關(guān)注度，從而提高網(wǎng)絡(luò)人氣和知名度。對(duì)于這種未經(jīng)他人同意，擅自在網(wǎng)絡(luò)空間發(fā)布、傳播他人肖像的行為是否構(gòu)成對(duì)肖像權(quán)的侵犯，在司法實(shí)踐中有較多爭(zhēng)議。

筆者認(rèn)為，想要構(gòu)成“以營(yíng)利為目的”的情形必須同時(shí)具備兩個(gè)條件：一是未經(jīng)本人同意，而使用其肖像；二是以營(yíng)利為目的的行為，侵犯了他人的肖像權(quán)，主要表現(xiàn)為行為人在主觀上，希望通過(guò)對(duì)他人肖像的使用，獲得經(jīng)濟(jì)利益。但是，所謂的“營(yíng)利”并不是我們通常理解的要有營(yíng)利事實(shí)，只要有營(yíng)利的主觀意圖，有客觀營(yíng)利的行為，無(wú)論行為人是否實(shí)現(xiàn)營(yíng)利目的，都可以構(gòu)成“營(yíng)利”的事實(shí)。也就是說(shuō)，職業(yè)或者兼職攝影師通過(guò)“街拍”行為獲取報(bào)酬或者利用發(fā)布各種人物肖像組圖進(jìn)行經(jīng)營(yíng)的行為，都可能涉嫌侵犯他人肖像權(quán)。

那是不是所有未經(jīng)他人同意而公開(kāi)發(fā)布的人物照片都可能涉嫌侵權(quán)呢？我國(guó)現(xiàn)行法律中也規(guī)定了公民肖像合理使用的范圍和情形，概括來(lái)說(shuō)有以下幾種情況：為維護(hù)國(guó)家的利益和社會(huì)的需要，使用具有新聞價(jià)值社會(huì)公眾人物肖像，如對(duì)先進(jìn)人物事跡報(bào)道的肖像使用；使用在特定場(chǎng)合出席特定活動(dòng)的人物的肖像，如參加各種儀式、慶典等活動(dòng)的人的肖像；在風(fēng)景區(qū)的攝影創(chuàng)作，將人物作為點(diǎn)綴，或者拍攝照片將他人攝入照片內(nèi)，不以人物為主體；為行使正當(dāng)?shù)妮浾摫O(jiān)督權(quán)，為批評(píng)某種不文明的行為、舉止，譴責(zé)行為人的不法行為或不道德行為等公開(kāi)登載其不文明行為而使用公民肖像；為肖像權(quán)本人的利益、其他自然人利益和其他社會(huì)公益目的需要而使用其肖像；在訴訟活動(dòng)中，作為證據(jù)而使用公民肖像；國(guó)家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)或者適用法律而使用公民肖像；為了科學(xué)研究和文化教育目的而在一定范圍內(nèi)使用他人的肖像，如出于臨床醫(yī)學(xué)教學(xué)和科學(xué)研究目的，而在特定場(chǎng)合或?qū)I(yè)報(bào)刊上展示病人照片等。

如今時(shí)尚街拍美女為主的新聞組圖，經(jīng)常出現(xiàn)在各大網(wǎng)站時(shí)尚娛樂(lè)版面、網(wǎng)絡(luò)論壇、微信公眾號(hào)以及攝影達(dá)人微博專(zhuān)欄中，點(diǎn)擊率和瀏覽量居高不下，收獲網(wǎng)友諸多評(píng)論，或稱(chēng)贊、或辱罵，褒貶不一。這樣的拍攝侵犯他人肖像權(quán)嗎？

肖像權(quán)是受我國(guó)憲法和法律保護(hù)的人格權(quán)的一種。簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)，就是指人們對(duì)自己的肖像享有再現(xiàn)、使用并排斥他人侵害的權(quán)利，是人們所享有的對(duì)自己肖像所體現(xiàn)的人格利益為內(nèi)容的一種人格權(quán)。法律保護(hù)公民的肖像權(quán)，是基于肖像多方面體現(xiàn)了公民的精神利益和人格利益。一方面公民有權(quán)擁有自己的肖像，擁有對(duì)肖像的制作專(zhuān)有權(quán)和使用專(zhuān)有權(quán)，另一方面公民有權(quán)禁止他人非法使用自己的肖像或?qū)πは駲?quán)進(jìn)行損害、玷污。

公民對(duì)自己的肖像享有專(zhuān)有權(quán)，既可以對(duì)自己的肖像權(quán)利進(jìn)行自由處分，也有權(quán)禁止他人在未經(jīng)其同意的情況下擅自使用其專(zhuān)有的肖像。具體而言，肖像權(quán)的內(nèi)容包括肖像擁有權(quán)、制作權(quán)和使用權(quán)等?？梢?jiàn)，隨意拍攝他人的做法，很容易侵犯被拍攝者的肖像權(quán)。

根據(jù)我國(guó)民法通則第100條的規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像?！蹦敲丛谟懻摻峙氖欠駥儆谇謾?quán)行為之前，就應(yīng)該先界定照片是偷拍還是一般意義上的街拍，需要考慮人物照片的發(fā)布、傳播是否經(jīng)過(guò)本人的同意，或者照片是否以營(yíng)利為目的而使用。

在現(xiàn)實(shí)生活中出現(xiàn)較多的侵犯他人肖像權(quán)的行為主要包括兩種，即不當(dāng)利用他人肖像或者惡意侮辱他人肖像，包括利用他人的肖像做各種形式商業(yè)廣告、商品裝潢、書(shū)刊封面等，如利用街拍美女的照片為某一化妝品做廣告，突出其產(chǎn)品特殊功效等。根據(jù)最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第139條的規(guī)定，以營(yíng)利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為。除此之外，惡意毀損、玷污、丑化公民的肖像，或利用公民肖像進(jìn)行人身攻擊等，也屬于侵犯肖像權(quán)的行為。對(duì)于侵犯肖像權(quán)的行為，受害人可以自力制止，要求拍照人刪除照片、撤銷(xiāo)照片的發(fā)布，也可以依法要求侵權(quán)人停止侵害，排除妨害、消除影響或者賠償損失等，而賠償損失的數(shù)額要綜合考慮侵權(quán)人過(guò)錯(cuò)程度、行為手段、場(chǎng)合、方式、造成的危害后果等多種因素。

之所以“街拍”的問(wèn)題常常引起人們的關(guān)注和爭(zhēng)議，就在于街拍的照片大多屬于人物照片，而人物照片相對(duì)于其他照片來(lái)說(shuō)具有較大的特殊性，不僅涉及了照片人物的具有人格利益的肖像權(quán)問(wèn)題，還涉及了制作人像攝影作品作者的著作權(quán)問(wèn)題。著作權(quán)是指作者及其他著作權(quán)人對(duì)文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品所享有的各項(xiàng)專(zhuān)有權(quán)利。人像攝影作品作為一種特定知識(shí)產(chǎn)品，在司法實(shí)踐中，平衡好著作權(quán)及肖像權(quán)的歸屬問(wèn)題就顯得十分重要了。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》的規(guī)定：所謂“攝影作品”，指借助器械，在感光材料上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品。“人像攝影作品”是以特定人物肖像權(quán)為客體，通過(guò)自己構(gòu)思、創(chuàng)作，利用感光材料記錄人物形象的一種作品。按照法律規(guī)定，中國(guó)公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，都享有著作權(quán)。因此人像攝影作品也享有著作權(quán)。依照著作權(quán)法第11條規(guī)定：“著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外?！币话闱闆r下，人像攝影作品著作權(quán)歸攝影者所有。因此，在網(wǎng)絡(luò)空間轉(zhuǎn)發(fā)、轉(zhuǎn)載人物攝影照片就應(yīng)當(dāng)標(biāo)明出處或者原創(chuàng)作者情況，否則就可能涉嫌侵犯他人的著作權(quán)等合法權(quán)利。