張雨+黃晴+彭俊??

摘要：近年來，擔(dān)保公司事件、小額貸款公司理財問題、校園借貸事件、投資公司詐騙事件、中小企業(yè)主跑路事件等頻繁發(fā)生，已經(jīng)折射出影子金融體系的嚴(yán)重問題，影子銀行的風(fēng)險已經(jīng)漸漸進入大眾視野。本文主要通過對影子銀行的流動性風(fēng)險和法律風(fēng)險的剖析，針對這兩大風(fēng)險提出可行性建議和意見。

關(guān)鍵詞：影子銀行；風(fēng)險；法律監(jiān)管

一、引言

為了規(guī)避銀行資金流動的風(fēng)險，確保銀行業(yè)的穩(wěn)健運行，我國銀行業(yè)的經(jīng)營模式不斷完善，不良貸款率處于可控范圍之內(nèi)并呈現(xiàn)下降趨勢。表明我國銀行業(yè)在防御信用風(fēng)險方面的能力在不斷加強，信用風(fēng)險也是對于銀行業(yè)來說面臨的最為復(fù)雜貫穿銀行所有業(yè)務(wù)的最主要的風(fēng)險，但是我國針對其他風(fēng)險尤其是法律方面的防范力度是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，隨著次貸危機的發(fā)生，影子銀行開始進去公眾的視野，小企業(yè)、低收入人群則普遍通過“影子銀行”獲得資金，在銀行的高門檻下， “影子銀行”便填補空缺，不斷發(fā)展。而影子銀行的不斷擴大，對傳統(tǒng)銀行業(yè)帶來了巨大的潛在威脅。那么，在危機四伏的當(dāng)下如何采取有效的措施去應(yīng)對現(xiàn)存的風(fēng)險是值得深思的問題。

二、我國影子銀行的定義和表現(xiàn)形式

當(dāng)前意義上的“影子銀行”是由美國太平洋投資管理公司（PIMCO）執(zhí)行董事保羅·麥卡利（Paul McCulley）在2007年8月美聯(lián)儲年度會議上提出，用以概括“那些有銀行之實但卻無銀行之名的種類繁雜的各類銀行以外的機構(gòu)”。①目前我國對“影子銀行”尚沒有準(zhǔn)確的定義，有的學(xué)者認(rèn)為影子銀行是游離于傳統(tǒng)商業(yè)銀行監(jiān)管體系之外，與傳統(tǒng)銀行聯(lián)系密切，受到較少監(jiān)管或不受監(jiān)管，具有信用中介功能并提供金融服務(wù)的非銀行金融機構(gòu)。②筆者也比較贊同這個觀點，既將囊括范圍確定是在傳統(tǒng)商業(yè)銀行之外，又準(zhǔn)確的將其作用和性質(zhì)表現(xiàn)出來。

圖表參考：智研咨詢集團《2016-2022年中國影子銀行市場運行態(tài)勢及投資戰(zhàn)略研究報告》

根據(jù)此定義可以看出，影子銀行的表現(xiàn)形式主要有三類，一是民間借貸，一般是公民之間或公民與其他組織之間以親友關(guān)系或個人聲望等作為擔(dān)保直接借貸的非正規(guī)信貸行為，其利率較高。隨著科技的迅速發(fā)展產(chǎn)生了新的形勢，如人人貸，拍拍貸等。二是非銀行金融機構(gòu)的信用業(yè)務(wù)，如典當(dāng)行、擔(dān)保公司、小額款公司等的信用業(yè)務(wù)。三是銀行的表外業(yè)務(wù)，指銀行繞開貸款規(guī)模的限制，與信托公司、銀行、證券公司、企業(yè)等開展合作的業(yè)務(wù)，如銀銀合作、銀信合作。銀監(jiān)會則強調(diào)，銀監(jiān)會所監(jiān)管的六類非銀行金融機構(gòu)及其業(yè)務(wù)、商業(yè)銀行理財?shù)缺硗鈽I(yè)務(wù)不屬于影子銀行。但筆者認(rèn)為，由于銀行的表外業(yè)務(wù)所受的監(jiān)管和傳統(tǒng)銀行大不一樣，應(yīng)當(dāng)屬于影子銀行的范圍之內(nèi)。

三、我國影子銀行體系的發(fā)展現(xiàn)狀及風(fēng)險

2016年10月28日，據(jù)俄羅斯衛(wèi)星網(wǎng)消息，國際評級機構(gòu)穆迪發(fā)布消息稱，2016年上半年中國影子銀行交易量增長19%，高達58萬億人民幣（折合8.568萬億美元）。根據(jù)穆迪2016年中國影子銀行季度監(jiān)測報告看出，中國影子銀行活動持續(xù)加速，P2P網(wǎng)絡(luò)貸款增長迅速，信托公司貸款增長趨緩，理財產(chǎn)品加速發(fā)行，總體上國內(nèi)影子銀行呈現(xiàn)出強勁的增長趨勢。發(fā)展的越快，關(guān)注的熱度越高，呈現(xiàn)的問題也越來越多，影子銀行的迅速發(fā)展讓大眾的視野聚焦在影子銀行帶來的風(fēng)險。

根據(jù)我們的調(diào)查可以看出大眾關(guān)注的風(fēng)險包括信用風(fēng)險、宏觀經(jīng)濟環(huán)境風(fēng)險、流動性風(fēng)險、兌付風(fēng)險、系統(tǒng)性風(fēng)險、法律風(fēng)險等。目前信用風(fēng)險和以及其他風(fēng)險目前已經(jīng)有許多較為可行性的措施，本文主要針對影子銀行的流動性風(fēng)險和法律風(fēng)險進行探索，特別是對目前還很不完善的法律風(fēng)險進行研究并提出解決措施。

《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四條規(guī)定：“商業(yè)銀行以效益性、安全性、流動性為經(jīng)營原則，實行自主經(jīng)營，自擔(dān)風(fēng)險，自付盈虧，自我約束。”③一些“影子銀行”業(yè)務(wù)，特別是理財產(chǎn)品和信托計劃中的“資金池”業(yè)務(wù)，大多數(shù)具體“短債長用”的特點，短期資金連續(xù)滾動，來對接長期項目投資，存在十分明顯的期限錯配問題，資金條萬一斷裂，就會對信托公司和銀行造成很大的流動性風(fēng)險。流動性風(fēng)險是指無法在不增加成本或資產(chǎn)價值不發(fā)生損失的條件下及時滿足客戶的流動性需求，從而使銀行遭受損失的可能性。④流動性風(fēng)險包括資產(chǎn)流動性風(fēng)險和負(fù)債流動性風(fēng)險。資產(chǎn)流動性風(fēng)險是指資產(chǎn)到期不能如期足額收回，不能滿足到期負(fù)債的償還和新的合理貸款及其他融資需要，從而給銀行帶來損失的可能性。對信用風(fēng)險的防范措施也會抑制這一風(fēng)險的發(fā)生，在此不多加以闡述。

負(fù)債流動性風(fēng)險是指銀行過去籌集的資金特別是存款資金由于內(nèi)外因素的變化而發(fā)生不規(guī)則波動，受到?jīng)_擊并引發(fā)相關(guān)損失的可能性。長期以來人們儲蓄存款的固有意識使得流動性風(fēng)險被忽略，但隨著人們收入的不斷增長不在拘泥于單一的理財方式，信托、小額貸款、擔(dān)保民間金融的出現(xiàn)，滿足了大眾的這一需求，影響了存款的穩(wěn)定性。據(jù)統(tǒng)計，我國一年期存款利率變化為：1996年為10.98%，1997年為8.64%，1998年為7.92%，1999年為5.65%后又一直呈下降趨勢，2015年3月為2.5%，2015年5月為2.25%，2015年6月為2%，2015年8月為1.75%，2016年為1.5%。很顯然，我國的存款利率一直呈下降趨勢，這就導(dǎo)致公眾為了利益最大化和日前各種理財方式的頻出而減少了銀行儲蓄。小企業(yè)和低收入人群是一較龐大的群體，而影子銀行正是針對這一群體提供服務(wù)，影子銀行的膨脹化導(dǎo)致銀行投資需求和融資需求無法滿足，加之銀行降息，負(fù)利率時代的來臨，使得銀行吸金能力下降，這些現(xiàn)狀都有利于影子銀行的進一步發(fā)展。

中國影子銀行的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在監(jiān)管法律的匱乏、監(jiān)管力量分散、對違法行為打擊力度不大等方面。中國這些年來對金融犯罪的立法已經(jīng)有了很大的完善，但是對非法集資和民間借貸以及小額貸款公司均沒有高位階的全國性法律，僅有《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》、《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會人民銀行關(guān)于小額貸款公司試點的指導(dǎo)意見》等此類規(guī)定是不夠的，立法的滯后性是影子銀行大大增加的主要因素。

據(jù)我們調(diào)查，桂林市某區(qū)人民法院受理的民間借貸案件迅速增長，2014年民間借貸案件約占全院案件的10.1%，2015年約占14.4%，2016年11月份之前則已經(jīng)高達22.2%。同時，我們還走訪了一個老律所，據(jù)調(diào)查得知：1998年至2000年底民間借貸糾紛案件和集資詐騙案件數(shù)量為4件；2001年至2010年底案件數(shù)量為8件；2011年至2016年下旬案件數(shù)量增至為15件。可見，無論是法院還是律所，民間借貸案件都在的迅速增加，這足以表面影子銀行法律風(fēng)險在不斷加大。再加上近日“裸條”事件等校園借貸事件的頻繁發(fā)生，我們可以發(fā)現(xiàn)，我們對借貸寶等網(wǎng)絡(luò)借貸平臺的管理十分的松散，在東窗事發(fā)之后這些第三平臺只會發(fā)表聲明推卸責(zé)任，而我國對網(wǎng)絡(luò)借貸、地下錢莊的監(jiān)管少之又少，加強影子銀行法律監(jiān)管迫在眉睫。

四、我國影子銀行的風(fēng)險防范措施

（一）建立影子銀行風(fēng)險監(jiān)測預(yù)警機制和信息披露機制

相比事后的危機處理，事前的防范顯得尤為重要，影子銀行未來的流動性風(fēng)險的預(yù)測占據(jù)著十分重要的地位，對其進行監(jiān)測分析是進行有效監(jiān)管的首要條件，有效的風(fēng)險監(jiān)測要求監(jiān)管當(dāng)局對影子銀行體系的信用規(guī)模、發(fā)展速度、信貸資產(chǎn)質(zhì)量等進行全面的掌控，時刻關(guān)注影子銀行的資金流動動態(tài)，發(fā)揮自身優(yōu)勢公布現(xiàn)時的信息狀況，增加公眾對影子銀行的了解，及時發(fā)現(xiàn)違規(guī)行為并進行處理。

進行有效的風(fēng)險監(jiān)測同時和信息的掌控息息相關(guān)，影子銀行有著信息不透明的特點，建立完善的信息披露制度是影子銀行監(jiān)管的重點，對預(yù)防風(fēng)險和保護投資者的利益有很大的作用。從國務(wù)院2013年第107號文可以看出，我國的監(jiān)管方法是根據(jù)不同種類的影子銀行，由同此最密切的監(jiān)管部門進行針對性監(jiān)管，但我國的信息收集工作的進度并不完善，信息披露的范圍十分局限，各個監(jiān)管部門之間總有灰色地帶監(jiān)管不到位，因此監(jiān)管部門應(yīng)該明確各自監(jiān)管的種類，擴大監(jiān)管范圍，加強監(jiān)管部門之間的溝通，不能有漏網(wǎng)之魚。加強對影子銀行的保護，使金融體系存款流向透明化，存款人明確存款去向的權(quán)利，以減少民間借貸糾紛和集資詐騙的出現(xiàn)。

同時，還可以借鑒歐美經(jīng)驗，將特定業(yè)務(wù)作為信息披露的中心。有的學(xué)者認(rèn)為監(jiān)管過嚴(yán)會抑制金融創(chuàng)新，我們認(rèn)為，監(jiān)管力度不大是導(dǎo)致影子銀行的風(fēng)險加大的重要因素，近年金融事件頻發(fā)顯示出我國在影子銀行監(jiān)管方面的各種漏洞，目前我國的金融信息不完善，不能對影子銀行進行有效的監(jiān)管，加大信息披露的范圍有利于規(guī)范影子銀行體系的運作，不會抑制其發(fā)展進程，而是讓其有序地發(fā)展下去。

（二）政策和法律監(jiān)管相結(jié)合，完善監(jiān)管立法

2016年11月4日，銀監(jiān)會等六部委聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于進一步加強校園網(wǎng)貸整治工作的通知》，在校園借貸這一方面，政策是及時提出的，政策可以在問題凸顯的時候下達文件通知，那么沒有法律依據(jù)怎么辦呢？反觀我國的金融立法，雖然在不斷完善，但仍然只有若干意見和規(guī)定，沒有高位階的全國性法律，因此在影子銀行的相關(guān)業(yè)務(wù)領(lǐng)域方面要加強法律法規(guī)的監(jiān)管就要從立法著手，為影子銀行市場交易、監(jiān)管等提供法律依據(jù)，在有法可依的前提下，行政部門才能進行有效地監(jiān)管，影子銀行的交易主體才能在糾紛產(chǎn)生時通過合法的途徑去解決。

不能因為立法的滯后性而縱容違法行為，我國應(yīng)當(dāng)加快金融立法的步伐，首先，應(yīng)當(dāng)完善法律體系的層次和門類，強化協(xié)調(diào)性和可操作性，消除現(xiàn)行法律的盲區(qū)和“灰色地帶”。如，要明確影子銀行的法律地位、主體性質(zhì)、服務(wù)范圍、交易方式。⑤其次，明確民間融資的合法性問題，針對小額貸款公司、典當(dāng)行等進行規(guī)范，嚴(yán)厲打擊高利貸等非法行為。我們認(rèn)為，對新興的網(wǎng)絡(luò)借貸進行法律規(guī)制，建立起問責(zé)制度，在出現(xiàn)糾紛時，作為平臺的第三方不能推卸責(zé)任，而應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，這是一種出于金融借貸行為安全的保障。最后，增加對模糊的規(guī)定的解釋，明確此罪與彼罪的區(qū)別，劃分民間借貸和非法集資的界限，防止有的人假借民間借貸之名義逃脫刑事責(zé)任，這才能彰顯司法的公平正義。

（三）嚴(yán)格影子銀行體系的準(zhǔn)入門檻

我國要從根本上保障公眾的權(quán)利，減少影子銀行體系內(nèi)的突發(fā)事件，保障公眾的合法權(quán)益，減少糾紛，就應(yīng)當(dāng)對影子銀行體系的投資主體進行審查，監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)該設(shè)立嚴(yán)格的影子銀行投資者市場準(zhǔn)入制度。對投資主體要從資產(chǎn)規(guī)模、投資能力、專業(yè)知識、風(fēng)險識別能力與承受能力等方面加以認(rèn)定。這并不是抑制金融創(chuàng)新，而是對金融創(chuàng)新的肯定，同時也有利于信息的收集和公開，有利于協(xié)助相關(guān)的監(jiān)管部門應(yīng)該定期公布影子銀行的數(shù)據(jù)，反之，這既讓更多的民眾能夠了解影子銀行的規(guī)模及運行的情況，又有利于信息披露制度的具體落實。

（四）加強法制教育宣傳

公眾的專業(yè)知識匱乏和法律知識缺失以及投機心理是民間借貸等借貸糾紛頻發(fā)的重要原因，除去公眾對影子銀行信息的不充分了解，他們的法制意識十分淡薄，就拿校園借貸事件來看，不諳世事的大學(xué)生，稍不留神就踏入高息重費、暴力催收的漩渦，進一步陷入賣淫等違法的深淵。為此，加大金融法規(guī)和政策的力度是勢在必行的，相關(guān)部門要積極宣傳相關(guān)法律法規(guī)，通過公益廣告、報紙、電視、網(wǎng)絡(luò)等方式曝光犯罪的手段，向公眾解釋非法金融活動的真面目，提高公眾自我承擔(dān)風(fēng)險和防范風(fēng)險意識。

五、結(jié)語

影子銀行的飛速發(fā)展，表明我國的金融市場在不斷創(chuàng)新，目前我國影子銀行存在的監(jiān)管漏洞和法律缺失應(yīng)當(dāng)引起監(jiān)管當(dāng)局和立法者的重視，在深化金融改革的同時，要加強監(jiān)管力度，壓力打擊金融犯罪行為，健全法律法規(guī)，完善行業(yè)信息披露制度，加強公眾自我防范意識。建立起動態(tài)的預(yù)防機制是金融市場穩(wěn)定發(fā)展的前提，我國的法律和政策在自我完善的同時也應(yīng)當(dāng)借鑒西方國家的經(jīng)驗，針對我國影子銀行現(xiàn)狀進行監(jiān)管創(chuàng)新，建立適應(yīng)我國現(xiàn)狀的影子銀行監(jiān)管體系，有效地規(guī)避風(fēng)險，減少金融事故的發(fā)生。

[參考文獻]

①李揚：《影子銀行體系發(fā)展與金融創(chuàng)新》，《中國金融》2011年第12期，第31頁。

②彭江萊：《我國影子銀行體系監(jiān)管的法律思考》，《湖北警官學(xué)院學(xué)報》2013年第7期，第110頁。

③《中華人民共和國商業(yè)銀行法》（第一版），中國法制出版社1995年版，第5頁。

④韓宗英主編：《商業(yè)銀行經(jīng)營管理》，上海人民出版社1998年版，第348頁。

⑤李鴻杰、黃晨：《影子銀行防范類型及打防對策》，《湖北警官學(xué)院報》2014年第7期，第145頁。

桂林電子科技大學(xué)2016年大學(xué)生創(chuàng)新性實驗項目

（作者單位：桂林電子科技大學(xué)法學(xué)院，廣西 桂林 541004）