2013年來(lái)處罰金額陡然提高，2016年“創(chuàng)紀(jì)錄”

上市公司違規(guī)成本過(guò)低，加大對(duì)上市公司處罰力度一直是不少市場(chǎng)人士的呼吁。近年來(lái)，這個(gè)呼吁正在不斷得到證券監(jiān)管部門(mén)的響應(yīng)和落實(shí)。

《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者對(duì)這707家違規(guī)公司的1264起案件、罰款金額和代表性案件按年度進(jìn)行了統(tǒng)計(jì)：1994年至2017年4月底，證券監(jiān)管部門(mén)共處理違規(guī)案件1139起，處罰金額13.0881億元；其他監(jiān)管部門(mén)共處理違規(guī)案件125起，處罰金額13.5839億元?？梢钥吹絻烧咛幚戆讣饠?shù)差別很大，但處罰金額接近，共處罰金額26.672億元。

在處罰類(lèi)型方面，證監(jiān)會(huì)主要是行政處罰、責(zé)令整改和公開(kāi)通報(bào)批評(píng)，地方證監(jiān)局主要是行政監(jiān)管，如出具警示函，上交所和深交所主要是自律監(jiān)管和紀(jì)律處分；其他監(jiān)管部門(mén)主要是行政處罰，基本以罰款為主。

如果分年份來(lái)看，2013年以來(lái)，證券監(jiān)管部門(mén)和其他監(jiān)管部門(mén)對(duì)違規(guī)的上市公司及其控股參股公司，無(wú)論是從處罰案件起數(shù)還是從罰款金額上來(lái)看，處罰力度都比2013年以前有了很大的提高。

以證券監(jiān)管部門(mén)的處罰為例，2013年至2017年4月底，共處理違規(guī)案件567起，占總處理案件1139起的49.78%；處罰金額12.6222億元，更是占總處罰金額13.0881億元的96.44%，為此前19年處罰金額總和的27倍。其中，2016年處罰案件的數(shù)量與金額均創(chuàng)下新高。

“從歷史的眼光來(lái)看，我們資本市場(chǎng)過(guò)去一段時(shí)間確實(shí)存在重發(fā)展輕規(guī)范的情況，資本市場(chǎng)監(jiān)管存在重效率輕公平、重創(chuàng)新輕誠(chéng)信的問(wèn)題，再加上制度設(shè)計(jì)以及地方保護(hù)主義嚴(yán)重，對(duì)上市公司違規(guī)處罰力度基本是‘雷聲大、雨點(diǎn)小‘高高舉起、輕輕放下，有點(diǎn)‘自罰三杯的意味。所以，以往對(duì)上市公司監(jiān)管偏松、偏寬造成了當(dāng)前證券市場(chǎng)違規(guī)現(xiàn)象猖獗的局面?！敝袊?guó)人民大學(xué)商法研究所所長(zhǎng)劉俊海教授向《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者分析說(shuō)。

而近幾年對(duì)上市公司違規(guī)處罰力度加大，劉俊海教授認(rèn)為有兩層意義，“一是歷史上積累的違法犯罪案件在資本市場(chǎng)進(jìn)入法治化快車(chē)道以來(lái)必然涌現(xiàn)出來(lái)，這不必諱疾忌醫(yī)，‘有病就要吃藥；二是自十八大以來(lái)，特別是2015年股市發(fā)生異常波動(dòng)后，證券監(jiān)管部門(mén)按照黨和國(guó)家的部署，樹(shù)立重典治亂、猛藥去疴、刮骨療毒的理念。這種理念得來(lái)不易，這意味著對(duì)于資本市場(chǎng)里的各類(lèi)違法犯罪行為都采取零容忍的態(tài)度，用法治化推進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展?！?/p>

光大證券、恒生電子接“天價(jià)罰單”；“天價(jià)罰單”效力何在？

今年3月20日，證監(jiān)會(huì)曾對(duì)鮮言開(kāi)出34.7億元的“史上最大罰單”，而梳理證監(jiān)會(huì)對(duì)上市公司開(kāi)出的罰單金額發(fā)現(xiàn)， 光大證券 “8·16烏龍指案”和恒生電子非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)案，也曾讓兩家公司分別領(lǐng)到“天價(jià)罰單”。

光大證券“8·16烏龍指案”，指2013年8月16日11時(shí)05分，光大證券在進(jìn)行ETF申贖套利交易時(shí)，因程序錯(cuò)誤，所使用的策略交易系統(tǒng)以234億元巨量申購(gòu)180ETF成份股，實(shí)際成交達(dá)72.7億元，引起滬深300、上證綜指等大盤(pán)指數(shù)和多只權(quán)重股短時(shí)間大幅波動(dòng)，其中滬指1分鐘漲幅超5%，59只權(quán)重股瞬間漲停。

事件發(fā)生后，證監(jiān)會(huì)對(duì)光大證券進(jìn)行立案調(diào)查，認(rèn)定構(gòu)成內(nèi)幕交易、信息誤導(dǎo)、違反證券公司內(nèi)控管理規(guī)定等多項(xiàng)違法違規(guī)行為，并于2013年8月31日下發(fā)《行政處罰及市場(chǎng)禁入事先告知書(shū)》等。

2013年11月14日，證監(jiān)會(huì)向光大證券下發(fā)行政處罰決定書(shū)，“沒(méi)收光大證券 ETF 內(nèi)幕交易違法所得 13070806.63 元，并處以違法所得 5 倍的罰款；沒(méi)收光大證券股指期貨內(nèi)幕交易違法所得74143471.45 元，并處以違法所得 5 倍的罰款。上述兩項(xiàng)罰沒(méi)款共計(jì)523285668.48 元?！倍@一罰沒(méi)金額也創(chuàng)下上市公司被罰沒(méi)金額之最。

由上述行政處罰決定書(shū)計(jì)算，光大證券因此次烏龍指事件被罰款4.36億元?！吨袊?guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者查閱光大證券2013年度報(bào)告，該公司在營(yíng)業(yè)外支出列出罰款一項(xiàng)4.36億元，原因記為“8·16導(dǎo)致的非經(jīng)常性損失”。

恒生電子非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)案，主要涉及恒生電子控股子公司杭州恒生網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)有限公司（下稱(chēng)“恒生網(wǎng)絡(luò)”）銷(xiāo)售的HOMS系統(tǒng)，該系統(tǒng)可使投資者不履行實(shí)名開(kāi)戶(hù)程序即可進(jìn)行證券交易，其于2015年9月2日被證監(jiān)會(huì)以涉嫌非法經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)立案調(diào)查；9月8日，證監(jiān)會(huì)向恒生網(wǎng)絡(luò)下發(fā)行政處罰事先告知書(shū)，擬決定“沒(méi)收恒生網(wǎng)絡(luò)違法所得132852384.06元，并處以398557152.18元罰款”。

不過(guò)，在時(shí)隔一年之后發(fā)布的最終決定中的處罰金額有一定幅度減少。2016年12月13日，證監(jiān)會(huì)正式下發(fā)的行政處罰決定書(shū)顯示，“沒(méi)收恒生網(wǎng)絡(luò)違法所得 109866872.67 元，并處以 329600618.01元罰款”，當(dāng)事人應(yīng)自收到本處罰決定書(shū)之日起15日內(nèi)，將罰沒(méi)款匯交證監(jiān)會(huì)指定賬號(hào)。

《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者查閱恒生電子2016年度報(bào)告，在重大風(fēng)險(xiǎn)提示中披露了罰沒(méi)款交付情況，“截至財(cái)務(wù)報(bào)表批準(zhǔn)日，恒生網(wǎng)絡(luò)已支付上述罰款 20500000.00元，尚未支付罰款余額418967490.68元。恒生網(wǎng)絡(luò)2016年12月31日凈資產(chǎn)余額為-415690077.38元，恒生網(wǎng)絡(luò)持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力存在重大不確定性。”

雖然罰款金額從3.98億元減少到3.29億元，但仍然基本把恒生網(wǎng)絡(luò)罰得“資不抵債”了。接入HOMS系統(tǒng)的相關(guān)4家券商也都被重罰，海通證券被罰8596萬(wàn)元，華泰證券被罰5471萬(wàn)元，廣發(fā)證券被罰2042萬(wàn)元，方正證券被罰1573萬(wàn)元。

在市場(chǎng)人士皮海洲看來(lái)，隨著這種“天價(jià)罰單”的頻頻開(kāi)出，其對(duì)市場(chǎng)的威懾力是不言而喻的，這也是對(duì)付各種違法違規(guī)行為最有效的辦法，“證監(jiān)會(huì)對(duì)違法違規(guī)行為的重罰，不僅是對(duì)投資者負(fù)責(zé)，也是對(duì)中國(guó)股市的發(fā)展負(fù)責(zé)，同時(shí)也是對(duì)違法違規(guī)者負(fù)責(zé)?！?/p>

不過(guò)，有著多年證券維權(quán)經(jīng)驗(yàn)的上海市華榮律師事務(wù)所合伙人許峰律師，更看重從法律層面解決問(wèn)題。他告訴《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》記者，“當(dāng)前的證券法對(duì)違規(guī)行為缺乏統(tǒng)一的處罰邏輯，為何有的違規(guī)行為可以按照交易金額處罰，如對(duì)違規(guī)舉牌后繼續(xù)交易的；而有些非常惡劣的甚至涉嫌犯罪的違規(guī)，如一些上市公司動(dòng)不動(dòng)虛增幾個(gè)億，這么惡劣卻只處罰60萬(wàn)甚至四五十萬(wàn)了結(jié)？”在許峰律師看來(lái)，此次證券法修訂應(yīng)考慮統(tǒng)一的處罰邏輯，在《證券法》二審稿中修改完善相關(guān)條款，凈化資本市場(chǎng)秩序，這比區(qū)別不同的對(duì)象而采取不同的處罰邏輯更重要。

按現(xiàn)行《證券法》第一百九十三條第一款的規(guī)定，“發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，責(zé)令改正，給予警告，并處以30萬(wàn)元以上60萬(wàn)元以下的罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以3萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款?！边@是證券監(jiān)管部門(mén)處罰上市公司信披違規(guī)的重要法律依據(jù)，也是被不少市場(chǎng)人士吐槽威懾力不夠的“痛點(diǎn)”。

許峰因此建議，虛增收入或虛增利潤(rùn)等虛假陳述惡劣違規(guī)行為完全可以參照交易金額處罰的條款來(lái)設(shè)置，沒(méi)有金額的違規(guī)，可以設(shè)置一個(gè)固定數(shù)字，“如未及時(shí)披露重大事項(xiàng)，不涉及具體金額的，那就罰款2000萬(wàn)；虛增營(yíng)業(yè)收入2000萬(wàn)，就罰款2000萬(wàn)，虛增資產(chǎn)2000萬(wàn)，就罰款2000萬(wàn)，虛增凈利潤(rùn)2000萬(wàn)，就罰款2000萬(wàn)?！?