任曉力

[提要] 隨著互聯(lián)網(wǎng)在我國的普及，互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展也正方興未艾。隨著我國對互聯(lián)網(wǎng)金融市場監(jiān)管的日益嚴(yán)格，互聯(lián)網(wǎng)金融也必將走上正規(guī)生長階段。本文從互聯(lián)網(wǎng)金融理論出發(fā)，研究其類型及監(jiān)管中的一些問題，以期為我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管的日益完善提供有益借鑒。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融；法律；監(jiān)管

中圖分類號：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

收錄日期：2017年5月2日

一、互聯(lián)網(wǎng)金融的理論基礎(chǔ)

我國整個(gè)金融法律體系大致分為兩塊：一塊是證券法；一塊是銀行法。這樣的分類，本質(zhì)上不是以市場劃分的，而是以融資活動的特點(diǎn)以及在融資活動過程中金融中介機(jī)構(gòu)起到的作用進(jìn)行劃分的。在此種劃分中，融資模式可分為直接融資和間接融資。間接融資活動中，當(dāng)事方之間不形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，金融機(jī)構(gòu)在中間扮演信用機(jī)構(gòu)的角色，最典型的就是商業(yè)銀行所提供的存款，這一類金融活動，適用的法律準(zhǔn)則是商業(yè)銀行法，核心特點(diǎn)就是提供金融信用中介服務(wù)；另外一塊就是直接融資活動的證券法，是指資金需求者和資金供給者之間直接形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，金融機(jī)構(gòu)只是起到信息中介作用，并不與資金的需求者和供給者形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系。證券法和銀行法的不同在于銀行法強(qiáng)調(diào)的是較高的準(zhǔn)入門檻，銀行經(jīng)營失敗，后果由整個(gè)國家和社會共同承擔(dān)的；而在證券市場中，金融機(jī)構(gòu)只是起到了信息中介的作用，投資者本身是需要承擔(dān)很大的風(fēng)險(xiǎn)的。

二、我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品簡介

有了理論基礎(chǔ)之后，再看我國互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品。研究互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，首先要解決的問題到底是將其看成間接融資的金融活動還是直接融資的金融活動，這一點(diǎn)在理論上必須要理清。分析我國目前幾種類型互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品，例如股權(quán)眾籌，明顯適用證券法。但是有一些處于模糊地帶，比如說引領(lǐng)互聯(lián)網(wǎng)熱潮的余額寶，到底是直接融資產(chǎn)品還是間接融資產(chǎn)品？很大程度上來說，投資者投資余額寶的內(nèi)心或者預(yù)期是把它當(dāng)成一種類存款的金融產(chǎn)品，如果把余額寶當(dāng)成金融產(chǎn)品，不再是一種直接融資的金融活動，不應(yīng)當(dāng)適用證券法。如果把余額寶看成一種類存款的金融產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)適用銀行法的法律規(guī)則，這就產(chǎn)生了定性困難。再比如P2P網(wǎng)貸產(chǎn)品，對于P2P網(wǎng)貸產(chǎn)品，在美國非常明確適用證券法，P2P就是個(gè)人對個(gè)人，平臺只是提供一個(gè)信息中介的功能。我國的P2P和美國等其他國家完全不一樣，我國絕大多數(shù)P2P平臺，都向投資者提供某種隱性的擔(dān)保，從這樣一種意義來說，我國的P2P不再是一種直接融資的交易活動，更多的為間接融資的交易活動，提供的金融產(chǎn)品和金融服務(wù)更加趨近于商業(yè)銀行提供存款這樣一種金融產(chǎn)品，平臺自身或者和平臺有關(guān)聯(lián)的第三方擔(dān)保企業(yè)，給投資者某種明示或者暗示的還本付息的商業(yè)結(jié)構(gòu)。在我國討論P(yáng)2P監(jiān)管問題，都是來自于銀監(jiān)會而不是證監(jiān)會，理論上適用銀行法而不是證券法。這些所有的P2P平臺是不符合當(dāng)前中國的商業(yè)銀行法關(guān)于銀行牌照取得的資格。

三、我國互聯(lián)網(wǎng)金融法律監(jiān)管存在的問題

結(jié)合我國互聯(lián)網(wǎng)金融現(xiàn)有的產(chǎn)品和類型，對于新型的互聯(lián)網(wǎng)金融糾紛所面臨的法律困境主要有以下幾個(gè)方面：

一是相關(guān)金融法律法規(guī)嚴(yán)重滯后。目前，我們的金融法律體系、銀行證券保險(xiǎn)等立法主體，大多建立在傳統(tǒng)的金融業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)上，對于現(xiàn)行的新型互聯(lián)網(wǎng)形式，沒有一個(gè)具體的歸置，但是基于沒有具體的歸置，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)得益于法律的模糊地帶，所以迅速發(fā)展。在現(xiàn)有的框架下，法院審理案件的時(shí)候處于無法可依的境地。

二是金融監(jiān)管的缺失?；ヂ?lián)網(wǎng)金融企業(yè)的發(fā)展，從原來沒有明確的監(jiān)管到現(xiàn)在有監(jiān)管模式，但就現(xiàn)有的監(jiān)管模式而言，分業(yè)監(jiān)管的模式對互聯(lián)網(wǎng)金融是不是不太合適，例如P2P歸銀監(jiān)會管，是不是合適？P2P所有的經(jīng)營行業(yè)是不是都在銀監(jiān)會的監(jiān)管范圍之內(nèi)，是不是存在一個(gè)真空無人管的問題？

三是消費(fèi)者保護(hù)面臨的挑戰(zhàn)。消費(fèi)者保護(hù)面臨的挑戰(zhàn)主要是因?yàn)殡S著互聯(lián)網(wǎng)金融交易的復(fù)雜化，互聯(lián)網(wǎng)投資者和平臺之間信息不對稱性越來越大，這種信息嚴(yán)重不對稱的情況下，對于金融消費(fèi)者相關(guān)的信息披露或者風(fēng)險(xiǎn)披露這方面是傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)該要履行的義務(wù)，互聯(lián)網(wǎng)金融這方面可能存在著一些缺陷，面臨著投資者保護(hù)的問題。

四、我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管建議

結(jié)合現(xiàn)有的一些制度，筆者認(rèn)為可以從以下幾個(gè)方面承擔(dān)起互聯(lián)網(wǎng)金融市場的規(guī)則引領(lǐng)和行為規(guī)范的作用。第一，在司法中要尊重互聯(lián)網(wǎng)金融的交易習(xí)慣，因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)金融的特點(diǎn)決定了其交易習(xí)慣不同于傳統(tǒng)的習(xí)慣，對于已經(jīng)被市場實(shí)踐證明行之有效的習(xí)慣，在不違反法律的情況下，司法要給予足夠的尊重。應(yīng)當(dāng)合理利用司法對擾亂市場經(jīng)營秩序的懲治權(quán)，對于那些打著金融創(chuàng)新的名義行非法經(jīng)營之實(shí)的情況要嚴(yán)格適用法，對于觸及法律底線的違法經(jīng)營行為要加以規(guī)范，并且否定相關(guān)合同效力。第二，要加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者權(quán)益的特別保護(hù)，首先要樹立依法保護(hù)金融消費(fèi)者合法權(quán)益的理念。對于互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境當(dāng)中因?yàn)榻灰追绞降难葑兘o金融消費(fèi)者帶來的安全隱患，比如說個(gè)人信息的泄露，交易系統(tǒng)被盜引起的糾紛，給予互聯(lián)網(wǎng)金融消費(fèi)者一個(gè)傾向性的保護(hù)，打造公平合理的市場環(huán)境。第三，加大對互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的專利軟件品牌等知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度，加強(qiáng)對互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和維護(hù)當(dāng)中新問題的研究，依法保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展當(dāng)中的科技創(chuàng)新和各類新型治理成果，加大對涉互聯(lián)網(wǎng)金融的專利著作權(quán)、商業(yè)秘密、商業(yè)標(biāo)識的保護(hù)力度，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)的技術(shù)和商業(yè)創(chuàng)新，依法規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)金融市場的競爭秩序，制止不正當(dāng)競爭。第四，嚴(yán)厲打擊互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域的各類違法犯罪行為：一是非法集資的犯罪和貸款詐騙等犯罪；二是打擊利用互聯(lián)網(wǎng)金融非法經(jīng)營證券期貨類的犯罪。第五，依法妥善處理涉眾性的互聯(lián)網(wǎng)金融案件，各監(jiān)管部門內(nèi)部要建立該類案件的信息報(bào)送機(jī)制。對于該類案件，做好當(dāng)事人的工作。我國法院內(nèi)部的金融審判機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立一些重大的群體性案件協(xié)調(diào)處置機(jī)制，做好整體的管控工作。第六，政府部門之間應(yīng)當(dāng)建立信用平臺，提供各類負(fù)面信用信息，以便于行業(yè)準(zhǔn)入資格審查和司法審判。第七，重視媒體的宣傳，營造網(wǎng)絡(luò)民間借貸誠信環(huán)境，利用新媒體客觀宣傳，增強(qiáng)網(wǎng)貸借貸參與者的誠信意識和法治意識，預(yù)防和減少網(wǎng)絡(luò)借貸系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，營造安全誠信的市場環(huán)境。

主要參考文獻(xiàn)：

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