安志煒

【摘要】伴隨著中國企業(yè)海外投資規(guī)模不斷擴(kuò)大，由境內(nèi)投資企業(yè)設(shè)立的境外企業(yè)的數(shù)量也在不斷迅速攀升。巨量的境外企業(yè)對于境內(nèi)投資企業(yè)而言，在公司治理、經(jīng)營實質(zhì)等方面存在一定的弊端，從而為投資項目的前景埋下了一些隱患。本文提出在海外控股公司（“中間層公司”）的搭建過程中，境內(nèi)投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循3條設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)，以優(yōu)化其海外投資架構(gòu)。

【關(guān)鍵詞】海外投資；多級海外投資架構(gòu)；優(yōu)化設(shè)計； 走出去

【中圖分類號】F275

隨著中國政府積極推動“一帶一路”倡議，并穩(wěn)步開展國際產(chǎn)能合作，中國企業(yè)海外投資規(guī)模迅速擴(kuò)大，我國已進(jìn)入海外投資的快速增長期。2015年中國對外直接投資實現(xiàn)歷史性突破，投資流量首次位列全球第2位。[1]

與此同時，中國企業(yè)在境外設(shè)立的投資企業(yè)數(shù)量也迅速上升。截止2015年底，我國2.02萬家境內(nèi)投資者在國（境）設(shè)立了對外直接投資企業(yè)3.08萬家，分布在188個國家（地區(qū)）。

在日益復(fù)雜的國際稅務(wù)、法律環(huán)境下，中國企業(yè)為搭建海外投資架構(gòu)而設(shè)立的境外企業(yè)越來越龐大，從而給境內(nèi)投資企業(yè)正在執(zhí)行境外投資項目的前景埋下了一定的隱患。應(yīng)該說，大多數(shù)中國企業(yè)還沒有做好優(yōu)化海外投資架構(gòu)的準(zhǔn)備，或者說還沒有意識到優(yōu)化海外控股公司（以下簡稱“中間層公司”）的搭建問題。

一、設(shè)立中間層公司的主要優(yōu)勢

由于跨境投資的難度大、風(fēng)險相對較高，為規(guī)避相關(guān)風(fēng)險、實現(xiàn)稅務(wù)效益最大化，搭建多層海外投資架構(gòu)已成為境內(nèi)投資企業(yè)實施境外投資的“慣例”。一般而言，設(shè)立中間層公司在投資項目的實施過程中會有以下幾方面的好處：

（一）合理降低有效稅負(fù)

由于跨境投資交易涉及的國際稅收環(huán)節(jié)較多，大多數(shù)跨國企業(yè)會進(jìn)行全球稅務(wù)籌劃。通過對全球業(yè)務(wù)的合理安排，對各國稅務(wù)政策以及雙邊多邊稅收協(xié)定的合理運(yùn)用，合理降低投資交易帶來的全球有效稅負(fù)。

搭建的海外中間層公司設(shè)立地一般選在既與投資人所在國有稅收優(yōu)惠協(xié)定，又與投資目的國有稅收優(yōu)惠協(xié)定的國家（地區(qū)）。相較于直接投資而言，通過搭建投資中間層公司，能夠享受到實際并有效利用各海外投資國現(xiàn)存和未來可能的各種稅收優(yōu)惠政策，起到“節(jié)稅”的作用。

此外，根據(jù)我國《企業(yè)所得稅法》，中國納稅居民企業(yè)可以就“直接稅負(fù)”和“潛在稅負(fù)”進(jìn)行抵免。對持有外國企業(yè)20%以上的股份，且在“三層外國企業(yè)”以內(nèi)所繳納的境外稅負(fù)可以抵免中國境內(nèi)的企業(yè)所得稅。

（二）法律及經(jīng)營風(fēng)險隔離

設(shè)立中間層公司后，即起到了隔離投資目的公司（以下簡稱“目標(biāo)公司”）與投資人風(fēng)險的功能。倘若目標(biāo)公司發(fā)生重大經(jīng)營風(fēng)險，投資人因該交易而受到法律、財產(chǎn)、聲譽(yù)等方面的波及和影響有限。

（三）引入投資人的便利性

投資期間內(nèi)，如需引入新的投資人，可以在中間層公司引入，不需要涉及變更投資人的股權(quán)架構(gòu)，從而增加了成交機(jī)會和靈活性。由于中間層公司的業(yè)務(wù)比較單一，設(shè)立中間層公司方便吸引只對特定項目有興趣的投資人，并方便通過向投資人轉(zhuǎn)讓或者增發(fā)中間層公司的股份使其完成投資。在未來退出投資時，可以通過轉(zhuǎn)讓中間層公司的股份實現(xiàn)退出，不會影響目標(biāo)公司的股權(quán)架構(gòu)、融資架構(gòu)，退出難度小，容易獲得其他股東及融資方的許可。

（四）增加了融資的便利性

設(shè)立中間層公司往往有利于項目后續(xù)融資。以香港為例，香港聯(lián)交所只接受在香港、開曼群島、英屬維爾津群島、百慕大群島、澤西島等有限的幾個地區(qū)設(shè)立的公司在聯(lián)交所掛牌上市。因此，選擇上述地區(qū)作為中間層公司的設(shè)立地為將來上市籌集資金創(chuàng)造了便利條件。此外，在項目運(yùn)營后，若人民幣匯率繼續(xù)下行，香港中間層公司還可以以發(fā)行美元債券方式融資，有助于提前回籠資金和股息，從而降低外匯風(fēng)險。

二、選擇中間層公司設(shè)立地的主要考量因素

誠如以上所述，一般在大型非金融類境外投資項目中，境內(nèi)投資企業(yè)往往會在境外設(shè)立中間層公司，搭建多級海外投資架構(gòu)，然后通過中間層公司間接對目標(biāo)公司進(jìn)行投資。甚至可以這樣講，設(shè)立一個能夠保護(hù)中國企業(yè)規(guī)避風(fēng)險的、合適的、法律形式的商業(yè)實體，是海外投資獲得成功的重要基石和有力保障。[2]

在搭建中間層公司時，合理選擇中間層公司設(shè)立地點也是非常重要的環(huán)節(jié)。以下是境內(nèi)投資企業(yè)在選擇中間層公司設(shè)立地時應(yīng)當(dāng)考量的主要因素：

（一）有效稅負(fù)最低

這里所指的有效稅負(fù)最低主要指：1.取得股息紅利免稅或稅負(fù)較低；2.分配股息免稅或稅負(fù)較低；3.撤資靈活且免稅或稅負(fù)較低；4.資本利得免稅或稅負(fù)較低；5.股權(quán)交易環(huán)節(jié)稅負(fù)較低；6.支付融資利息免稅或稅負(fù)較低。

（二）成熟的稅收及投資保護(hù)協(xié)議網(wǎng)絡(luò)

中間層公司設(shè)立地應(yīng)與目標(biāo)公司所在國家存續(xù)有現(xiàn)行有效的稅收保護(hù)協(xié)定，從而使得中間層公司既能避免雙重征稅，又能享受一定的稅收優(yōu)惠，從而有助于降低目標(biāo)公司向中國直接分配股息的有效稅負(fù)。同時，中間層公司設(shè)立地與目標(biāo)公司所在國應(yīng)有現(xiàn)行有效的雙邊投資保護(hù)協(xié)定或雙方均已成為投資爭議有關(guān)國際公約的成員國。例如：雙方均加入了《解決國家和他國國民之間投資爭議公約》（又稱“華盛頓公約”）。這樣，在發(fā)生投資爭議時，投資人既可主張適用雙邊投資保護(hù)協(xié)定，也可向世界銀行旗下的投資爭端解決國際中心（InternationalCentreforSettleme ntofInvestmentDisputes，ICSID）提請仲裁。

（三）法律環(huán)境良好

中間層公司設(shè)立地應(yīng)該具備完善且國際化的法律體系，特別是與外國投資準(zhǔn)入、投資保護(hù)、爭議解決等方面相關(guān)的法律法規(guī)應(yīng)明確且體系完善。