蔡玉龍

摘 要：近年來越來越多的企業(yè)重視知識產(chǎn)權(quán)，專利標識標注也成為企業(yè)的日常工作范疇，但是專利標識標注是一項技術(shù)性和法律性相結(jié)合的工作，既要滿足法律要求，又要達到企業(yè)宣傳的目的，個中引起的問題及風險是我們本文需要注意和探討的。

關(guān)鍵詞：知識產(chǎn)權(quán) 專利 專利標識標注

前不久，李克強總理在中歐企業(yè)家圓桌會議上的一句話——“對惡意侵犯知識產(chǎn)權(quán)者要重罰直至傾家蕩產(chǎn)?！毕袂缈张Z般瞬間在知產(chǎn)人的朋友圈中炸開了鍋，最近幾日感覺被李總理蕩氣回腸的發(fā)言給刷屏了。現(xiàn)在回想起李總理在中歐企業(yè)家圓桌會議上的一席話，還是覺得激動人心，感覺中國知識產(chǎn)權(quán)的環(huán)境越來越好，對知識產(chǎn)權(quán)保護也越來越重視，這對知識產(chǎn)權(quán)從業(yè)者無疑是利好，但是對廣大企業(yè)來說，把保護知識產(chǎn)權(quán)保護的尺度收緊，無疑是一柄雙刃劍，特別是我國企業(yè)，雖然大家都希望自己的獨創(chuàng)技術(shù)，專利技術(shù)不被模仿抄襲。但是，大部分我國企業(yè)自身知識產(chǎn)權(quán)制度也不完善，在知識產(chǎn)權(quán)保護越來越收緊的情況下，可能無意中就侵犯了他人的知識產(chǎn)權(quán)或者違法了相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法律或條例。

在大家把目光都投向防侵權(quán)和專利技術(shù)保護的課題上時，我不得不提醒，我們企業(yè)在自身產(chǎn)品的專利標識上也應該盡到一些注意義務。根據(jù)《中華人民共和國專利法》（以下簡稱“專利法”）第17條規(guī)定“專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標識?！币簿褪钦f，企業(yè)在獲得專利的同時，不只是獲得了專利有效期內(nèi)的排他性權(quán)利，也獲得了利用專利進行宣傳推廣的手段。

一、企業(yè)對專利標識的一般認識

根據(jù)上述專利法第17條規(guī)定，專利權(quán)人有權(quán)在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標識?？芍?，專利標識對于企業(yè)是一個權(quán)利而非義務，所以我國不強制進行專利標識。但，以美國為例，企業(yè)對于不進行專利標識的行為是要承擔不利后果的，因為根據(jù)美國專利法第287（a）款的規(guī)定，若專利權(quán)人不在其受專利權(quán)保護的產(chǎn)品上標注專利標識，將不得在日后的專利侵權(quán)訴訟中獲得相應的損害賠償金，直至其給予被控侵權(quán)人實際侵權(quán)通知（actual notice）。美國雖然也有專利授權(quán)公告程序，但是美國立法宗旨之所以要求專利權(quán)人在其生產(chǎn)制造、并投入市場的受專利權(quán)保護的產(chǎn)品上標注專利標識，就是要求專利權(quán)人以“推定通知”方式來履行事先告知社會公眾（包括潛在侵權(quán)者）的義務。我國由于專利授權(quán)時默認已經(jīng)通過公告程序達到了告知社會公眾的目的，所以在我國專利標識并不是必要程序。不過，對于日后我國專利制度是否會改變尤為未知。

二、企業(yè)在專利標識標注中應當注意的問題及風險提示

根據(jù)《中華人民共和國專利法實施細則》第83條規(guī)定“專利權(quán)人依照專利法第十七條的規(guī)定，在其專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標明專利標識的，應當按照國務院專利行政部門規(guī)定的方式予以標明。”即，若要進行專利標識就應當標注規(guī)范的專利標識。

1.專利標識應當標明的內(nèi)容

根據(jù)2012年國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布的《專利標識標注辦法》第五條規(guī)定，應當采用中文標明專利權(quán)的類別，例如中國發(fā)明專利、中國實用新型專利、中國外觀設(shè)計專利；及國家知識產(chǎn)權(quán)局授予專利權(quán)的專利號?？梢愿郊悠渌淖?、圖形標記，但附加的文字、圖形標記及其標注方式不得誤導公眾。按照《專利標識標注辦法》企業(yè)標注專利標識時，必須寫明專利權(quán)類型。這樣就杜絕了許多企業(yè)，只申請外觀設(shè)計專利，并將外觀設(shè)計的專利號以產(chǎn)品專利號的形式標注在產(chǎn)品上，使公眾誤以為是產(chǎn)品本身是專利產(chǎn)品。

2.專利標識標注的時間及對象

根據(jù)《專利標識標注辦法》第四條規(guī)定，在授予專利權(quán)之后的專利權(quán)有效期內(nèi)，專利權(quán)人或者經(jīng)專利權(quán)人同意享有專利標識標注權(quán)的被許可人可以在其專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品的說明書等材料上標注專利標識。

關(guān)于專利標識的時間及對象，實務中一般會有以下兩個問題：

（1）對于尚未授權(quán)的專利，是否可以先行標注？

在實務中，我們發(fā)現(xiàn)由于某些專利的審批時間較長，特別是發(fā)明專利需要經(jīng)過公開、實審等程序熬時相對較長。如果只允許在授權(quán)之后標注，可能會遭遇產(chǎn)品生命周期將盡的尷尬。對此，根據(jù)《專利標識標注辦法》第七條規(guī)定，專利權(quán)被授予前在產(chǎn)品、該產(chǎn)品的包裝或者該產(chǎn)品的說明書等材料上進行標注的，應當采用中文標明中國專利申請的類別、專利申請?zhí)?，并標明“專利申請，尚未授?quán)”字樣。這樣即可以告知公眾此產(chǎn)品已經(jīng)申請專利，禁止仿冒，也可以增加相關(guān)產(chǎn)品的宣傳效果。

（2）對于專利權(quán)終止或消滅后，原標注產(chǎn)品是否可以繼續(xù)銷售？

在實務中，一項專利權(quán)可能由于有效期屆滿或未繳年費等原因而終止。則對于標注該專利權(quán)的產(chǎn)品，產(chǎn)品的包裝或產(chǎn)品的說明書等材料的處置，根據(jù)《中華人民共和國專利法實施細則》第84條規(guī)定，“專利權(quán)終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，在專利權(quán)終止后許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為?！奔?，只需證明該專利標識是在專利權(quán)終止前已經(jīng)標注在該產(chǎn)品或者其包裝上，就可以繼續(xù)銷售或許諾銷售。所以，企業(yè)在印制標注有專利標識的產(chǎn)品或其包裝時，注意留存含有印制時間及相關(guān)批次產(chǎn)品的書面證據(jù)以便舉證。需要注意的是，專利法實施細則第84條規(guī)定的情形僅限于專利權(quán)終止的情形，若由于專利被宣告無效等原因?qū)е聦＠麢?quán)消滅，則意味著專利權(quán)自始不存在，從而不適用該法條。

3.對于發(fā)現(xiàn)專利標識標注不當或者假冒專利的行為的救濟手段

根據(jù)《專利標識標注辦法》第八條規(guī)定，對于專利標識標注不當由管理專利工作的部門責令改正，若構(gòu)成假冒專利行為的，由管理專利工作的部門根據(jù)專利法第六十三條處罰。《中華人民共和國專利法》第63條規(guī)定，“假冒專利的，除依法承擔民事責任外，由管理專利工作的部門責令改正并予公告，沒收違法所得，可以并處違法所得四倍以下的罰款；沒有違法所得的，可以處二十萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任?！笨梢?，對于專利標識標注不當或假冒專利的行為，法律授權(quán)管理專利工作的部門進行管理和處罰，前述管理專利工作的部門多為地方知識產(chǎn)權(quán)局，各地方的具體規(guī)定不同，以上海為例，根據(jù)上海知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布的《上海市查處專利違法辦法》第五條規(guī)定，“上海市知識產(chǎn)權(quán)局（以下簡稱市知識產(chǎn)權(quán)局）負責查處本市行政區(qū)域內(nèi)的專利違法行為。”

同時，關(guān)于此類專利標識標注不當或假冒專利行為的請求人主體資格在相關(guān)法律及解釋中沒有明確規(guī)定，同樣以上海為例，根據(jù)《上海市查處專利違法辦法》第四條規(guī)定在本市范圍內(nèi)，查處專利違法行為、接受公眾對專利違法行為的舉報適用本辦法。即，發(fā)現(xiàn)這類專利違法行為的舉報人不僅限于受害人或利害關(guān)系人，而是公眾群體。這樣，企業(yè)只要發(fā)現(xiàn)有類似專利標識標注不當可能會影響自身專利產(chǎn)品的銷售或者容易誤導公眾的專利標識就可以到管理專利工作的部門舉報，請求管理專利工作的部門對相關(guān)行為進行處理，對于構(gòu)成假冒專利的行為管理專利工作的部門還會予以公告，這樣還會影響該假冒專利的企業(yè)或個人的商業(yè)信譽，從而為自己的產(chǎn)品保駕護航。

4.專利標識標注存在的風險

企業(yè)在給專利產(chǎn)品或該產(chǎn)品的包裝或其說明書等材料標注專利標識提升宣傳效果的同時，有時由于缺乏對法律的了解及對專利法律狀態(tài)的關(guān)注，忽略了專利標識的維護更新，有可能遭到假冒專利的舉報，受到管理專利工作部門的處罰及公告，這樣對企業(yè)的商譽和形象是有很大影響的。為了避免上述情況，建議企業(yè)在進行專利標識標注的同時應盡到如下義務：

（1）企業(yè)在印制標注有專利標識的產(chǎn)品或其包裝時，注意留存含有印制時間及相關(guān)批次產(chǎn)品的書面證據(jù)。

（2）應當實時監(jiān)控專利的法律狀態(tài)，及時維護更新產(chǎn)品的專利標識，將符合法律規(guī)定的專利標識產(chǎn)品投放市場。

（3）對于專利權(quán)消滅的情況，應當及時下架標有該專利標識的產(chǎn)品，并刪除該專利標識。

（4）如果由于疏忽導致未正確標注專利標識遭到舉報的，應當積極提供相應的證據(jù)材料（如有效的專利證書、專利權(quán)評價報告、印刷時間及批次的證明材料等）并合理地陳述理由，避免構(gòu)成假冒專利而影響企業(yè)商譽。

參考文獻：

[1] 《專利標識標注辦法》 第六十三號 國家知識產(chǎn)權(quán)令

[2] 《中華人民共和國專利法實施細則》 2010年1月9日《國務院關(guān)于修改〈中華人民共和國專利法實施細則〉的決定》第二次修訂