楊東

金融活，經(jīng)濟活；金融穩(wěn)，經(jīng)濟穩(wěn)，金融市場的安全與穩(wěn)健運行始終關系著一國經(jīng)濟社會的健康發(fā)展。2017年4月25日，中共中央政治局就維護國家金融安全進行了第40次集體學習，這也是國家第一次將防范金融風險提升到治國理政的新高度。習近平總書記在講話中強調(diào)：“維護金融安全，是關系我國經(jīng)濟社會發(fā)展全局的一件帶有戰(zhàn)略性和根本性的大事；而準確判斷風險隱患是保障金融安全的前提”。由此可見，建設金融強國，需要在推進金融創(chuàng)新的同時關注并維護金融安全，加強金融風險的防范。

一、金融科技帶來金融發(fā)展的機遇與風險

近年來，依托于移動互聯(lián)網(wǎng)、人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算、區(qū)塊鏈、搜索引擎等金融科技的高速發(fā)展，資金需求者與資金提供者可以更便捷緊密地互相聯(lián)系，不斷生產(chǎn)出新的金融業(yè)態(tài)。這一方面改善了我國廣大中小微企業(yè)在傳統(tǒng)金融市場難以融資的困境，改變投資門檻高、小額投資渠道匱乏的現(xiàn)狀，實現(xiàn)普惠金融，推進供給側結構性改革；但另一方面金融科技在快速發(fā)展過程中也積累了不少問題和風險，對傳統(tǒng)金融監(jiān)管提出了新的挑戰(zhàn)。

1.金融科技帶來金融發(fā)展新機遇。金融科技的發(fā)展伴隨著科學技術的快速發(fā)展，能夠實現(xiàn)支付清算、資金融通、風險防范和利用等多種金融功能，具有快速便捷、高效低成本的優(yōu)勢和場外、混同、涉眾等特征，可以打破金融壟斷，實現(xiàn)消費者福利。金融科技背景下的金融發(fā)展將會帶來金融的混業(yè)化發(fā)展，且這種發(fā)展趨勢不可逆轉。不論是保險、銀行、信托，還是證券，其存在的基礎都是為了滿足人們?nèi)找娑鄻踊慕鹑诜招枨?。而這個需求本身就是淡化金融分業(yè)模式的動因。除此之外，由于互聯(lián)網(wǎng)技術互聯(lián)互通的特性，打破了傳統(tǒng)金融不同行業(yè)之間的壁壘，許多“全能型”金融機構或者類金融集團開始出現(xiàn)，為金融消費者提供了全方位多元化的金融服務。這種混業(yè)經(jīng)營能夠更為高效地整合信息、市場、技術、資金等各種資源，既可以滿足規(guī)模效益也可以實現(xiàn)損益互補。而對于依托于科學技術創(chuàng)造的各種金融產(chǎn)品，往往具有層層嵌套的產(chǎn)品結構，這就使得這些新型金融產(chǎn)品很難歸屬于特定的傳統(tǒng)金融門類中去，因此這一金融變革帶來的混業(yè)化發(fā)展將是創(chuàng)造性和顛覆性的。在這個過程中，金融業(yè)具有的模式也會不斷變化，但其本質并不會改變，而會實現(xiàn)向其本質的回歸。

2.金融發(fā)展的風險與挑戰(zhàn)。金融科技的發(fā)展帶來金融創(chuàng)新的同時，許多游走于傳統(tǒng)監(jiān)管邊緣的違法行為則難以及時發(fā)現(xiàn)并進行有效控制，導致金融風險的不斷擴散，從而影響了金融體系的安全與穩(wěn)健。如近幾年發(fā)生的股市HOMS配資、e租寶、中晉系、泛亞有色等事件。具體說來，金融科技背景下金融發(fā)展的風險與挑戰(zhàn)主要有以下幾個方面：

第一，科學技術的不當應用造成的數(shù)據(jù)安全與信息科技風險等操作風險。互聯(lián)網(wǎng)最主要的特點之一是大數(shù)據(jù)，金融科技發(fā)展的核心在于數(shù)據(jù)與信息。傳統(tǒng)的金融監(jiān)管是被動的監(jiān)管，要求交易主體進行信息披露。但在互聯(lián)網(wǎng)金融的語境下，大量的數(shù)據(jù)無法被監(jiān)管者觸達，可能會出現(xiàn)數(shù)據(jù)造假、數(shù)據(jù)偽報、數(shù)據(jù)泄漏等一系列安全問題。近年來，大數(shù)據(jù)以不同姿態(tài)和不同程度快速地滲透到各行各業(yè)，數(shù)據(jù)交易在金融領域變得尤其活躍。而許多數(shù)據(jù)黑色產(chǎn)業(yè)、數(shù)據(jù)庫被惡意攻擊等問題也逐漸暴露，金融交易的數(shù)據(jù)安全經(jīng)受到了一定程度的威脅。

第二，信息披露的缺失導致信息不對稱而產(chǎn)生的信用風險。金融的本質就是要解決信息不對稱問題，在金融領域，金融資產(chǎn)價格以信息為最基本要素，并反映著信用風險。事實上，信息的可追溯、點對點信息的可追隨，其重要性甚至超過了單純的大數(shù)據(jù)的統(tǒng)計數(shù)據(jù)。相比于靜態(tài)的大數(shù)據(jù)，不間斷的數(shù)據(jù)流更具有價值。而信息對稱正是重構人類社會生態(tài)體系的最關鍵因素。信息的傳遞，以金融媒介為載體。盡管金融媒介歷經(jīng)紙質信用媒介和金融中介機構，并因資金供求雙方的直接交易而實現(xiàn)金融脫媒，但降低信息成本、實現(xiàn)信息對稱并利用和控制信用風險的主旨并未發(fā)生變化?，F(xiàn)實中的很多跑路事件就是由于信息披露不當，且監(jiān)管者難以及時地發(fā)現(xiàn)信息披露中存在的問題而造成的，繼而給廣大投資者帶來較大的損失，也給行業(yè)聲譽帶來惡劣的影響。這種傳統(tǒng)金融風險在金融科技背景下，在技術的驅動下，變得更加分散且更具有傳染性。

第三，金融創(chuàng)新對傳統(tǒng)立法的沖擊進而引起的合規(guī)性風險。由于在金融科技語境下，諸如區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)等技術的發(fā)展，對許多金融交易的習慣與方式進行了重構，傳統(tǒng)的金融立法難以有效界定并進行監(jiān)管。層出不窮的新型金融業(yè)態(tài)和新型金融交易行為難以在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)進行有效的規(guī)制，從而在一定程度上存在合規(guī)性風險。如區(qū)塊鏈技術應用在智能合約中，現(xiàn)行法律規(guī)則無法明確界定智能合約的法律性質，對于智能合約是否適用《合同法》等已存的法律規(guī)范，學界尚無定論，對于出現(xiàn)的糾紛也就難以進行準確的定性與規(guī)制。這種合規(guī)性風險也是金融科技發(fā)展背景下的重要風險之一。

第四，跨行業(yè)、跨國境的金融風險將帶來的不穩(wěn)定因素?；ヂ?lián)網(wǎng)等科學技術的發(fā)展不僅將一國境內(nèi)的金融機構打通，在全世界范圍內(nèi)都形成了互聯(lián)互通的整體。這就導致金融風險的發(fā)生與擴散速度將急劇增加。以2008年金融危機為例，美國房地美房利美公司的危機引發(fā)雷曼兄弟的破產(chǎn)倒閉，這種美國境內(nèi)的金融危機迅速傳遞到其他各國。而隨著科學技術的發(fā)展，信息的流通將更加順暢，金融風險的擴散與蔓延也會更加迅速，資本運作方式的復雜鏈條將影響全世界范圍內(nèi)相關的金融機構。而隨著混業(yè)經(jīng)營的發(fā)展，各種不同類別市場之間的交易摩擦減小，對不同行業(yè)的不同監(jiān)管規(guī)則會帶來法律適用上的不確定，從而增加法律規(guī)制成本。

二、金融風險防范應遵循的路徑

金融市場是與風險相互依存的，在梳理金融科技背景下可能面臨的金融風險的基礎上，應當尋找有效防范風險的方法與途徑。針對金融風險的防范與治理，應當遵循以下三條可靠的路徑：

其一是信息工具的路徑，借助信息工具規(guī)制金融風險，尤其是互聯(lián)網(wǎng)金融風險。金融中介服務于資金供給者和資產(chǎn)提供者，金融風險的產(chǎn)生、交易或資產(chǎn)服務都要通過金融中介來完成。因此，金融中介是風險管理和交易的主體。由于金融市場準入門檻高、風險集中、價格形成過程難以預測及監(jiān)管失靈等問題都源于信息不對稱，而區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)和云計算等科技手段的應用，可以凸顯互聯(lián)網(wǎng)金融的信息優(yōu)勢，也可以在一定程度上降低信息的供給成本，使得金融交易過程和市場價格形成過程更為公開透明。只有運用好互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)等信息技術手段，進行風險預測和風險判斷，才能有效規(guī)制目前金融科技領域的創(chuàng)新與風險。這種以信息工具為核心的金融風險規(guī)制路徑可以適用到整體金融市場的風險防范與治理的過程中。endprint

其二是金融消費者保護的路徑。我國的金融消費者不但在與金融機構的交易中處于弱勢地位，而且具有一定的異質性，導致金融消費者在信息獲取和應用上的弱勢，也使得金融機構利用金融消費者的自身局限性做出偏離理性甚至錯誤的投資決策。因此，為了矯正這種不平等的交易關系，增強金融消費者理性選擇的能力，我國金融法的制度設計中引入了金融服務者的適當性原則、說明義務等一系列保障金融消費者權益的制度。除此之外，可以建立投資者分類制度，允許專業(yè)投資者、高資產(chǎn)凈值投資者和機構投資者參與投資，鼓勵其以套利交易擠出噪聲交易者，完善投資者救濟機制；還應當建立完善金融消費者保護基金制度。在不同行業(yè)內(nèi)部，應當加強各金融業(yè)協(xié)會協(xié)同作用來保護金融消費者，同時積極地在各級消費者協(xié)會內(nèi)設立由專門人員組成的金融消費者保護工作委員會來切實強化消費者協(xié)會保護金融消費者的職能。

其三是穿透式監(jiān)管理念的路徑。穿透式監(jiān)管是針對混業(yè)經(jīng)營的金融新業(yè)態(tài)進行監(jiān)管的重要模式，是指在監(jiān)管的過程中打破“身份”的標簽，從業(yè)務的本質入手，將資金來源、中間環(huán)節(jié)和資金最終流向穿透聯(lián)結起來，按照“實質重于形式”的原則辨別業(yè)務本質，根據(jù)業(yè)務功能和法律屬性明確監(jiān)管規(guī)則。使金融監(jiān)管和風險排查跟上金融創(chuàng)新的步伐，同時避免因監(jiān)管規(guī)則的不統(tǒng)一導致監(jiān)管套利。這一監(jiān)管理念也得到了政策上的認可，如我國互聯(lián)網(wǎng)專項整治方案在正文中多次明確提出了“穿透式”監(jiān)管的概念，確立了穿透式監(jiān)管理念。以資產(chǎn)管理產(chǎn)品為例，其存在著產(chǎn)品規(guī)則不統(tǒng)一、層層嵌套；沒有嚴格遵守投資者適當性原則，很多投資者的風險承受能力與投資方向不匹配；數(shù)據(jù)和投向不清晰等風險點，對此各個監(jiān)管當局應當堅持穿透性的監(jiān)管原則，穿透到最終的投資者、穿透到最終使用資金的產(chǎn)品。

依循金融風險的規(guī)制邏輯并結合金融科技的創(chuàng)新，金融風險防范要將以上三條進路進行融合，以金融消費者為主導，在強調(diào)行為監(jiān)管和功能監(jiān)管的同時，引進穿透式的監(jiān)管理念，堅持宏觀與微觀相結合，加強行業(yè)自律監(jiān)管，完善信息系工具的風險規(guī)制作用，突出科學技術在金融監(jiān)管中的重要地位與作用。

三、發(fā)揮好監(jiān)管科技在金融監(jiān)管中的作用

金融科技的發(fā)展推動了金融創(chuàng)新，同時也倒逼金融監(jiān)管體制的改革。金融監(jiān)管與金融創(chuàng)新不同步帶來了監(jiān)管空白，金融科技帶來的技術創(chuàng)新對傳統(tǒng)金融監(jiān)管提出了挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)的審慎監(jiān)管和機構監(jiān)管的方式不足以應對現(xiàn)今的金融創(chuàng)新。在大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、云計算等科技發(fā)展的基礎上，應當建立起金融合規(guī)、場景依托和技術驅動三位一體的金融風險防范體系，突出監(jiān)管科技在金融監(jiān)管中的重要作用，從而對金融監(jiān)管進行重構。

1.監(jiān)管科技守護金融安全。強化監(jiān)管科技在實踐中的應用，利用大數(shù)據(jù)、人工智能、云計算等技術，豐富金融監(jiān)管手段，有利于真正實現(xiàn)對金融安全的維護和對金融風險的防范?，F(xiàn)代科技的發(fā)展正在改變中國的金融生態(tài)環(huán)境，低成本多元化的普惠金融為廣大金融消費者帶來便利。但面對錯綜復雜的金融市場環(huán)境和層出不窮的金融創(chuàng)新，在穿透式監(jiān)管的原則理念的指引下，需要重視監(jiān)管手段的運用。監(jiān)管科技正是重塑金融監(jiān)管的核心要素。傳統(tǒng)監(jiān)管采用保護型管制型監(jiān)管模式，設立準入型監(jiān)管門檻，究其原因是缺乏有效的可以提供動態(tài)實時監(jiān)管的監(jiān)管手段。而科學技術手段的應用，可以實現(xiàn)數(shù)據(jù)的可觸達，形成監(jiān)管者與被監(jiān)管者之間動態(tài)的反饋機制。通過大數(shù)據(jù)等技術，金融交易數(shù)據(jù)可以快速傳遞給監(jiān)管者，而監(jiān)管者一旦接收到異常的信息，便可以通過反饋機制快速地進行回應，從而在最初始階段抑制可能產(chǎn)生的金融風險，從而高效地阻止金融風險的大范圍傳播與擴散。

2.監(jiān)管科技重構監(jiān)管的法律進路。近日，有關部門提出要強化監(jiān)管科技在金融監(jiān)管中的應用實踐，明確利用人工智能、大數(shù)據(jù)、云計算等前沿技術加強金融監(jiān)管的手段，提升跨行業(yè)、跨市場交叉性金融風險的甄別、防范和化解能力。用監(jiān)管科技重塑金融監(jiān)管，就是要堅持技術治理與法律治理相結合。規(guī)制金融科技風險，不是簡單的監(jiān)管體系問題。科技與金融緊密結合的趨勢越來越明顯，因此不僅需要完善舊體系，也必須著眼于構建新體系。針對新技術不斷應用于市場，立法必須借助于新技術實現(xiàn)突破。傳統(tǒng)的審慎監(jiān)管的理論依據(jù)主要在于假設監(jiān)管者不能夠實時動態(tài)地了解被監(jiān)管者的情況，嚴重影響了監(jiān)管層對于金融的服務與風險掌控，所以通過設置一定的準入條件，確保金融機構具備進行金融服務的能力和風險防范的能力，但是這套監(jiān)管體系存在著高成本、低效率的痼疾，在一定程度上也阻礙了金融創(chuàng)新?？萍急O(jiān)管能夠打破傳統(tǒng)審慎監(jiān)管的體系，甚至可以降低審計等監(jiān)管成本。監(jiān)管科技被定義為一種科技創(chuàng)新應用，有望有效地應對復雜金融風險的防范與治理。

金融科技的發(fā)展日益受到世界各國的重視，在此背景下我國金融風險的防范與治理能力也亟須進一步提高。而監(jiān)管科技能夠很好地回應目前金融監(jiān)管中存在的監(jiān)管不力甚至監(jiān)管空白等問題，大數(shù)據(jù)等監(jiān)管科技的運用可以在一定程度上消除監(jiān)管與被監(jiān)管之間的“信息孤島”。因此，為了維護我國的金融安全與經(jīng)濟社會的健康發(fā)展，應當加強監(jiān)管科技在金融監(jiān)管體系手段的地位和運用，重構金融監(jiān)管模式，防范金融風險。

（作者：中國人民大學法學院副院長、教授）

責任編輯：狄英娜 李民圣endprint