(深圳證券交易所中小板公司管理部，廣東 深圳 518038)

股權(quán)激勵(lì)與員工持股計(jì)劃作為企業(yè)所有者與員工分享企業(yè)所有權(quán)及未來收益權(quán)的制度安排，有利于改善上市公司治理水平，提高員工凝聚力和公司核心競爭力。股權(quán)激勵(lì)側(cè)重激勵(lì)作用，員工持股計(jì)劃側(cè)重利益共享，二者在制度設(shè)計(jì)和實(shí)現(xiàn)功能上存在區(qū)別。2016年證監(jiān)會(huì)修訂的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》(以下簡稱《管理辦法》)，確立了以信息披露為中心、放松管制、加強(qiáng)監(jiān)管的原則，較好地滿足了上市公司尤其是科技創(chuàng)新型企業(yè)的需求，已基本形成公司自主決定、市場有效約束的股權(quán)激勵(lì)制度。與股權(quán)激勵(lì)相比，員工持股計(jì)劃在股票來源和管理實(shí)施方面更加靈活。2014年《關(guān)于上市公司實(shí)施員工持股計(jì)劃試點(diǎn)的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《試點(diǎn)意見》)出臺(tái)以來，上市公司實(shí)行員工持股計(jì)劃的積極性高漲，方案的多樣性和復(fù)雜性也給監(jiān)管帶來了一定的挑戰(zhàn)。

本文通過分析和總結(jié)2016年深市上市公司股權(quán)激勵(lì)與員工持股計(jì)劃方案特點(diǎn)，探索上市公司實(shí)施過程中的困惑及操作難點(diǎn)，并對(duì)如何有效、規(guī)范推進(jìn)上市公司股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃提出建議。

深市總體情況

截至2017年4月30日，深市共有740家公司推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，418家公司推出員工持股計(jì)劃，其中遠(yuǎn)光軟件(002063)、漢得信息(300170)和美的集團(tuán)(000333)等245家公司推出多期股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃；歐菲光(002456)、寶新能源(000690)和中金環(huán)境(300145)等95家公司推出多期員工持股計(jì)劃。目前，深市上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃總體呈現(xiàn)如下特點(diǎn)：

一、民營企業(yè)實(shí)施意愿更強(qiáng)

實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃和員工持股計(jì)劃的上市公司以民營企業(yè)為主，占比約90%；國有企業(yè)中有華僑城A(000069)、?？低?002415)、中工國際(002051)等57家推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，紫光股份(000938)、中材科技(002080)、當(dāng)升科技(300073)等33家推出員工持股計(jì)劃。

二、中小板和創(chuàng)業(yè)板公司實(shí)施積極性較高

中小板和創(chuàng)業(yè)板從板塊分布來看，主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的家數(shù)分別為87家、355家和298家，推出員工持股計(jì)劃的家數(shù)分別為58家、211家和149家。行業(yè)分布上具有一定的集中性，電子、通信、計(jì)算機(jī)、機(jī)械設(shè)備是較多推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃和員工持股計(jì)劃的行業(yè)。

三、實(shí)施家數(shù)逐年增加

從時(shí)間序列來看，2014～2016年深市推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的公司家數(shù)分別為157家、164家和208家，推出員工持股計(jì)劃的公司家數(shù)分別為44家、300家和144家。2015年下半年，深市共160家公司推出員工持股計(jì)劃，其數(shù)量超過2015年上半年和2016年全年，員工持股計(jì)劃成為股市波動(dòng)下穩(wěn)定市場的重要舉措之一。

圖1 控排企業(yè)利用碳資產(chǎn)質(zhì)押融資流程圖 (截至2017年4月30日)

圖2 深市推出股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃的上市公司行業(yè)分布(截至2017年4月30日)

圖3 深市推出股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃的上市公司數(shù)量(2014～2016年)

2016年股權(quán)激勵(lì)和員工持股計(jì)劃特征分析

一、股權(quán)激勵(lì)

近年來，隨著股權(quán)激勵(lì)相關(guān)規(guī)則的逐步完善，上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的積極性不斷提高。股權(quán)激勵(lì)在促進(jìn)形成資本所有者和勞動(dòng)者的共同利益體、調(diào)動(dòng)公司高管及核心員工積極性、穩(wěn)定員工隊(duì)伍、完善公司治理機(jī)制等方面發(fā)揮了積極作用?？傮w來看，2016年深市上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃表現(xiàn)出以下特點(diǎn)。

1. 政策變化

2005年底，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法(試行)》(以下簡稱《激勵(lì)辦法》)，規(guī)定了上市公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的基本要求、實(shí)施程序和信息披露等內(nèi)容。此后，根據(jù)股權(quán)激勵(lì)監(jiān)管的實(shí)際需要，證監(jiān)會(huì)又陸續(xù)發(fā)布了3個(gè)股權(quán)激勵(lì)相關(guān)事項(xiàng)備忘錄和2個(gè)問答，進(jìn)一步完善并公開了股權(quán)激勵(lì)備案標(biāo)準(zhǔn)。2015年證監(jiān)會(huì)取消股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃事前備案的要求，提高了激勵(lì)效率。2016年證監(jiān)會(huì)根據(jù)實(shí)施情況和市場發(fā)展?fàn)顩r，對(duì)《激勵(lì)辦法》、備忘錄及問答進(jìn)行了系統(tǒng)的修改完善：一是修訂《激勵(lì)辦法》并將其上升為部門規(guī)章；二是對(duì)備忘錄及問答的主要內(nèi)容進(jìn)行評(píng)價(jià)和完善后，將其中制度性的規(guī)定增加至《激勵(lì)辦法》。修訂后的《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》對(duì)激勵(lì)條件、定價(jià)機(jī)制、預(yù)留權(quán)益和外籍員工等要素放寬限制，進(jìn)一步賦予公司自治和靈活決策空間，從政策層面對(duì)股權(quán)激勵(lì)給予正向引導(dǎo)和支持，確立了寬進(jìn)嚴(yán)管的監(jiān)管理念和以信息披露為中心的監(jiān)管原則。

從實(shí)施情況來看，《激勵(lì)辦法》修訂后激勵(lì)方案的主要變化為外籍員工參與度提高。2016年深市上市公司推出的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中涉及外籍員工的有47家，占比19%。鼎捷軟件(300378)激勵(lì)對(duì)象123人，其中外籍員工68人，占比達(dá)55%。另外美的集團(tuán)(000333)、歐菲光(002456)激勵(lì)對(duì)象分別惠及34和31名外籍員工，有利于促進(jìn)公司海外業(yè)務(wù)發(fā)展。

表1 2016年員工持股計(jì)劃中涉及外籍員工較多的公司

2.正向激勵(lì)作用明顯、市場認(rèn)可度高

股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃已成為公司吸引和保留人才的重要手段，并且對(duì)上市公司業(yè)績?cè)鲩L發(fā)揮了較好的效果。2016年深市主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板實(shí)施完成股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的公司平均凈利潤分別為22.44億元、2.65億元和1.76億元，同比增長34.53%、43.48%和38.77%，增長率均高于板塊平均水平，大量核心員工分享公司的業(yè)績成長。如康得新(002450)，從2011年至今，公司先后推出3次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，累計(jì)向核心技術(shù)人員、管理層員工共計(jì)267人授予股票期權(quán)2,276萬份。在實(shí)施股權(quán)激勵(lì)期間，公司業(yè)績實(shí)現(xiàn)了大幅增長。2011～2016年度，公司營業(yè)收入年均增長率為42.36%，公司凈利潤年均增長率為63.85%。2016年度，公司實(shí)現(xiàn)營業(yè)收入92.33億元，實(shí)現(xiàn)凈利潤19.63億元。

由于股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃使得公司管理層、核心人員能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤和承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)設(shè)定了與公司業(yè)績指標(biāo)相關(guān)的行權(quán)條件，市場對(duì)于公司推出的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃普遍持積極態(tài)度。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，2016年以來推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃的深市上市公司在推出方案后三個(gè)月內(nèi)股價(jià)平均漲幅為56%。

3.限制性股票為主要激勵(lì)模式

從激勵(lì)方式來看，上市公司可以采用限制性股票和股票期權(quán)兩種模式實(shí)行股權(quán)激勵(lì)。由于限制性股票的授予價(jià)格有一定折扣，同時(shí)激勵(lì)對(duì)象被授予限制性股票后，如績效考核指標(biāo)不能達(dá)標(biāo)，將無法解鎖，而股票期權(quán)是一項(xiàng)權(quán)利，激勵(lì)對(duì)象既可以行權(quán)，也可以放棄，在選擇權(quán)上更加主動(dòng)，因此限制性股票的激勵(lì)作用更加直接，多數(shù)上市公司選擇限制性股票作為激勵(lì)方式。2016年深市上市公司推出的股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃中，采用限制性股票激勵(lì)模式的占比74%，采用股票期權(quán)激勵(lì)模式的占比18%，采用限制性股票和股票期權(quán)結(jié)合激勵(lì)模式的占比8%。

二、員工持股計(jì)劃

相比股權(quán)激勵(lì)，員工持股計(jì)劃涉及對(duì)象更廣，參與條件更寬松，管理方式更靈活，方案設(shè)計(jì)更具有多樣性。從實(shí)踐情況看，2016年深市上市公司員工持股計(jì)劃主要存在以下特點(diǎn)：

1. 股票來源以二級(jí)市場購買為主

相比股權(quán)激勵(lì)，員工持股計(jì)劃在股票來源上有更多的靈活性和自主性。現(xiàn)有案例根據(jù)股票來源不同，可分為二級(jí)市場購買、認(rèn)購非公開發(fā)行股份、定向受讓股東股份、上市公司回購股份、大股東無償贈(zèng)予等多種方式。

深市2016年推出員工持股計(jì)劃的公司中，74%股票來源于二級(jí)市場購買，18%股票來源于認(rèn)購非公開發(fā)行股份。結(jié)合所有制來看，實(shí)施員工持股計(jì)劃的國有企業(yè)中，82.35%的公司選擇非公開發(fā)行的方式獲得增量股票，這與國企員工持股政策鼓勵(lì)增量、防范國有資產(chǎn)流失的原則較為相符，而與此相對(duì)，民營企業(yè)只有22.87%選擇非公開發(fā)行的方式。定向受讓股東股份、上市公司回購股份、大股東無償贈(zèng)予的員工持股計(jì)劃方案較少，其中定向受讓股東股份的有萊茵體育(000558)、榮之聯(lián)(002642)、捷成股份(300182)和慈星股份(300307)等4家公司；上市公司回購股份的有國元證券(000728)、斯萊克(300382)等2家公司；控股股東無償贈(zèng)予員工持股計(jì)劃股份的僅有水晶光電(002273)。

2.資金來源渠道廣，杠桿比例下降

員工持股計(jì)劃的參與對(duì)象主要是員工，鑒于普通員工自有資金有限，多樣化的融資來源則成為員工持股計(jì)劃有效推行的關(guān)鍵因素。目前案例中多采用員工自籌、控股股東借款、上市公司提取獎(jiǎng)勵(lì)基金、第三方融資等多種方式擴(kuò)充參與資金，以方便員工認(rèn)購員工持股計(jì)劃份額。2016年深市參與員工持股計(jì)劃的資金總額為223億元，其中員工實(shí)際出資為152億元，占資金總額比重為68%。

從2016年推出方案看，30%的上市公司單純用員工自籌資金參與員工持股計(jì)劃，62%的上市公司通過引入控股股東借款或向第三方融資的方式籌集資金，員工自有資金成本低。在采用自籌資金、股東借款的同時(shí)，有48.41%的公司通過管理機(jī)構(gòu)的資管產(chǎn)品進(jìn)行杠桿融資，平均融資倍數(shù)為1.62。其中，近九成的加杠桿方案的杠桿倍數(shù)集中在1～2倍的區(qū)間內(nèi)，一成左右的加杠桿方案的杠桿倍數(shù)大于3倍。融資比例較高的主要是大股東參與認(rèn)購計(jì)劃份額，如聯(lián)創(chuàng)電子(002036)員工作為劣后級(jí)認(rèn)購3000萬份，公司第二大股東認(rèn)購劣后級(jí)B類份額7000萬份，銀行融資10000認(rèn)購優(yōu)先級(jí)份額，融資倍數(shù)為5.7倍。

此外，美的集團(tuán)(000333)、寶新能源(000690)、水晶光電(002273)3家公司為員工持股計(jì)劃提取獎(jiǎng)勵(lì)基金，以寶新能源(000690)為例，其資金來源為按照公司年度經(jīng)審計(jì)凈利潤的10%提取的“員工持股計(jì)劃獎(jiǎng)勵(lì)金”，代扣個(gè)人所得稅后將剩余金額劃入員工持股計(jì)劃資金賬戶，不通過其它融資方式籌集資金。

3. 控股股東廣泛參與員工持股計(jì)劃

為了提高員工認(rèn)購的積極性，控股股東廣泛參與也是員工持股計(jì)劃方案的主要特征之一?？毓晒蓶|主要通過以下方式參與：

(1)控股股東作為股票標(biāo)的的提供方。控股股東通過定向轉(zhuǎn)讓或無償贈(zèng)予個(gè)人股份提供員工持股計(jì)劃的股票標(biāo)的，如萊茵體育(000558)、榮之聯(lián)(002642)、捷成股份(300182)和慈星股份(300307)等。

(2)控股股東提供借款支持。如御銀股份(002177)公司控股股東向員工持股計(jì)劃提供借款支持，借款部分與自籌部分的比例為4：1。

(3)控股股東參與認(rèn)購員工持股計(jì)劃次級(jí)份額。中洲控股(000042)、聯(lián)創(chuàng)電子(002036)、利歐股份(002131)、海洋王(002724)等4家上市公司大股東直接認(rèn)購員工持股計(jì)劃次級(jí)份額。

(4)控股股東為融資資金收益提供擔(dān)保。大部分分級(jí)型員工持股計(jì)劃由控股股東對(duì)優(yōu)先級(jí)份額的本金和收益提供擔(dān)保。

(5)控股股東為員工持股計(jì)劃保本保收益。員工持股計(jì)劃通過設(shè)定保底收益提高員工參與度及計(jì)劃的激勵(lì)效果?？毓晒蓶|為員工持股計(jì)劃承諾保底收益，體現(xiàn)控股股東對(duì)員工的讓利，有利于公司在業(yè)績不達(dá)標(biāo)時(shí)穩(wěn)定核心團(tuán)隊(duì)；在業(yè)績達(dá)標(biāo)情況下承諾超額收益則可進(jìn)一步激勵(lì)員工的工作熱情。2016年中南建設(shè)(000961)、久立特材(002318)等18家公司的員工持股計(jì)劃中引入保底保收益條款，其中14家公司控股股東承諾員工參與的本金部分保本，4家公司控股股東承諾員工參與部分的保底收益，如銀億股份(000981)控股股東承諾保證本員工持股計(jì)劃持有的資管計(jì)劃次級(jí)份額的年化收益率不低于10%，如低于該年化收益率，則不足部分由控股股東補(bǔ)足。甚至個(gè)別方案約定，由于大股東為員工持股計(jì)劃進(jìn)行了借款及保底承諾，大股東可以在員工持股計(jì)劃中提取超額收益，如乾照光電(300102)大股東對(duì)員工持股計(jì)劃中員工認(rèn)購金額的本金部分提供保底承諾，差額部分由公司大股東以現(xiàn)金方式補(bǔ)足；超出本金的超額收益(若有)將提取20%作為公司大股東承擔(dān)信托計(jì)劃優(yōu)先級(jí)擔(dān)保責(zé)任及保底承諾的風(fēng)險(xiǎn)補(bǔ)償。

表2 2016年員為員工持股計(jì)劃提取獎(jiǎng)勵(lì)基金的公司情況

4. 股價(jià)下跌風(fēng)險(xiǎn)

除大股東贈(zèng)予方式外，員工持股計(jì)劃中員工通過其他方式獲取公司股票并沒有大額價(jià)格優(yōu)惠，且鎖定期較長，收益存在一定風(fēng)險(xiǎn)。另外，部分杠桿性融資條款的方案通過份額分級(jí)擴(kuò)大融資總額，放大了收益和損失。一旦公司業(yè)績未達(dá)預(yù)期或者市場行情大幅下跌，員工可能招致?lián)p失。實(shí)踐中大部分公司通過延長計(jì)劃期限來應(yīng)對(duì)股價(jià)下跌風(fēng)險(xiǎn)，如兆馳股份(002429)員工持股計(jì)劃到期日前公司股價(jià)低于買入均價(jià)，經(jīng)出席持有人會(huì)議的持有人所持半數(shù)以上份額通過，同意將公司第一期員工持股計(jì)劃延期12個(gè)月。

5. 參與對(duì)象覆蓋面廣

圖4 2016年以來深市上市公司控股股東參與員工持股計(jì)劃情況(截至2017年4月30日)

深市上市公司單個(gè)員工持股計(jì)劃的平均參與對(duì)象人數(shù)多達(dá)459人，參與人數(shù)最多的方案涉及參與對(duì)象19,090人。同時(shí)，2015年推出的方案平均參與對(duì)象為469人，2016年則為539人，參與對(duì)象覆蓋面呈現(xiàn)上升趨勢。此外，員工持股計(jì)劃的參與對(duì)象以普通員工為主，平均單個(gè)方案的員工認(rèn)購比例為71.1%。

股權(quán)激勵(lì)與員工持股操作過程中的問題及對(duì)策建議

一、股權(quán)激勵(lì)

經(jīng)過多年實(shí)踐，上市公司股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃在日趨完善的同時(shí)，也在規(guī)則執(zhí)行的實(shí)際操作中遇到一些具體問題，如不能將在境外工作的外籍員工納入激勵(lì)對(duì)象，一定程度上影響了公司海外業(yè)務(wù)的拓展；人才密集型上市公司發(fā)展過程中需要持續(xù)招募專業(yè)技術(shù)人才，20%的預(yù)留比例可能無法滿足企業(yè)發(fā)展需要。針對(duì)上述問題，我們提出如下建議。

1. 建議允許境外工作的外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃

2016年《管理辦法》修訂后，將境內(nèi)工作的外籍員工納入激勵(lì)對(duì)象范圍，但在境外工作的外籍員工仍未納入激勵(lì)對(duì)象。為貫徹習(xí)近平總書記“一帶一路”戰(zhàn)略構(gòu)想，落實(shí)國內(nèi)企業(yè)積極“走出去”的部署，上市公司已積極開展境外并購重組和產(chǎn)業(yè)投資。限制境外工作的外籍員工參與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，一定程度上制約了企業(yè)的海外發(fā)展空間。以美的集團(tuán)(000333)為例，公司近年來海外業(yè)務(wù)占比不斷提高，2016年公司海外業(yè)務(wù)收入占比達(dá)40%。外籍員工在海外業(yè)務(wù)拓展、技術(shù)創(chuàng)新等方面起到了重要作用，限制其參與股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃，一定程度上影響了公司海外業(yè)務(wù)的拓展。建議在統(tǒng)籌協(xié)調(diào)財(cái)稅、外匯相關(guān)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，將上市公司境外工作的外籍員工也納入股權(quán)激勵(lì)對(duì)象范圍。

2. 建議明確因會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正導(dǎo)致的不當(dāng)利益回吐

在實(shí)施股權(quán)激勵(lì)的過程中，對(duì)激勵(lì)對(duì)象所獲不當(dāng)?shù)美麘?yīng)依規(guī)返還，以維護(hù)公司和股東的利益。上市公司因信息披露文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，導(dǎo)致不符合授予權(quán)益或行使權(quán)益安排的，未行使權(quán)益應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一回購注銷，已經(jīng)行使權(quán)益的，所有激勵(lì)對(duì)象應(yīng)當(dāng)返還已獲授權(quán)益。實(shí)踐中部分公司如克明面業(yè)(002661)，公司信息披露文件未出現(xiàn)上述重大問題，但因會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正導(dǎo)致授權(quán)或行權(quán)的業(yè)績條件不再達(dá)標(biāo)，是否需按照此規(guī)定回購注銷或返還已獲授權(quán)益。

因財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)調(diào)整導(dǎo)致權(quán)益授予、成就條件出現(xiàn)未成就的，客觀上已造成上市公司利益受損，建議明確公司因會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正導(dǎo)致授予、行使權(quán)益發(fā)生變化的也應(yīng)當(dāng)回購注銷或返還已獲授權(quán)益。

3. 建議進(jìn)一步提高預(yù)留比例上限

根據(jù)《管理辦法》規(guī)定，上市公司在推出股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃時(shí)，可以設(shè)置預(yù)留權(quán)益，預(yù)留比例不得超過本次股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃擬授予權(quán)益數(shù)量的20%。上市公司應(yīng)當(dāng)在股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃經(jīng)股東大會(huì)審議通過后12個(gè)月內(nèi)明確預(yù)留權(quán)益的授予對(duì)象；超過12個(gè)月未明確激勵(lì)對(duì)象的，預(yù)留權(quán)益失效”?？萍夹袠I(yè)上市公司具有人才密集的特征，在公司發(fā)展過程中需要持續(xù)招募專業(yè)技術(shù)人才，20%的預(yù)留比例可能無法滿足企業(yè)發(fā)展需要，而且股東大會(huì)后一年內(nèi)必須明確預(yù)留權(quán)益授予對(duì)象的規(guī)定也較為嚴(yán)格，難以適應(yīng)企業(yè)長期發(fā)展的需要。建議進(jìn)一步提高預(yù)留比例上限。

鑒于科技型上市公司持續(xù)招募專業(yè)人才的需求，同時(shí)激勵(lì)計(jì)劃有效期最長可達(dá)10年，建議進(jìn)一步提高預(yù)留比例上限至30%，放寬預(yù)留權(quán)益授予的時(shí)間限制至24個(gè)月。

二、員工持股計(jì)劃

相比股權(quán)激勵(lì)，員工持股計(jì)劃涉及對(duì)象更廣，參與條件更寬松，管理方式更靈活，在實(shí)踐中表現(xiàn)出的特點(diǎn)和問題也更為多樣化。深市員工持股計(jì)劃在方案設(shè)計(jì)和實(shí)施中存在以下問題值得關(guān)注：

一是控股股東參與員工持股計(jì)劃。根據(jù)已有員工持股計(jì)劃方案來看，存在公司控股股東、實(shí)際控制人及持股5%以上股東及其親屬基于其公司員工身份，參加員工持股計(jì)劃的情形。前述人員參加員工持股計(jì)劃有利于提升員工參與的積極性和信心，但《試點(diǎn)意見》對(duì)其參與比例未做限制，也未有信息披露要求，不排除出現(xiàn)控股股東、實(shí)際控制人及持股5%以上股東參與比重高從而實(shí)際控制員工持股計(jì)劃，借員工持股計(jì)劃進(jìn)行利益輸送，或者通過員工持股計(jì)劃變相減持的情形。另外，上市公司實(shí)際控制人參與員工持股計(jì)劃的，實(shí)際控制人與員工持股計(jì)劃其他參與對(duì)象是否構(gòu)成一致行動(dòng)人關(guān)系，此事項(xiàng)將直接影響權(quán)益變動(dòng)的信息披露事宜以及員工持股計(jì)劃在參與股東大會(huì)時(shí)表決事項(xiàng)是否適用股東大會(huì)關(guān)聯(lián)方回避表決原則。

二是增設(shè)預(yù)留安排。實(shí)踐中，朗姿股份(002612)等個(gè)別公司參照股權(quán)激勵(lì)設(shè)置了預(yù)留安排。具體方案是，為滿足未來發(fā)展需要，各次員工持股計(jì)劃可以選擇預(yù)留部分股份，認(rèn)購款暫時(shí)由公司控股股東墊付，根據(jù)公司實(shí)際情況并經(jīng)管理委員會(huì)審議通過后，該部分預(yù)留份額由符合條件的員工按照該次員工持股計(jì)劃購股的原始成本認(rèn)購。員工持股計(jì)劃的預(yù)留安排會(huì)出現(xiàn)第三方(目前案例均為控股股東)墊付代持的情況，可能存在以下問題：第一，預(yù)留股份由控股股東進(jìn)行墊付代持，可能造成控股股東變相參與員工持股計(jì)劃及用于穩(wěn)固控制權(quán)；第二，預(yù)留股份在期滿后若未能授出，可能出現(xiàn)控股股東間接持有上市公司股份的情形，一方面如控股股東若未在公司任職，其持有預(yù)留股份將不符合《試點(diǎn)意見》規(guī)定，另一方面還可能觸發(fā)權(quán)益變動(dòng)信息披露等義務(wù)；第三，控股股東代持預(yù)留股份期間投票權(quán)、分紅權(quán)等股東權(quán)利的行使和歸屬如何安排，預(yù)留部分授出后整體員工持股計(jì)劃是否延長鎖定期、若不延長鎖定期可能出現(xiàn)短期套利機(jī)會(huì)。

三是永續(xù)或長期股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃。個(gè)別公司員工持股計(jì)劃在首次股東大會(huì)表決通過后，永續(xù)存在或者存在十余年，每年滾動(dòng)推出。如海大集團(tuán)(002311)在員工持股計(jì)劃中披露，非經(jīng)持股計(jì)劃管理委員會(huì)決定終止并報(bào)董事會(huì)審議通過，本持股計(jì)劃將永續(xù)存在，并每年滾動(dòng)推出。后續(xù)各期持股計(jì)劃的實(shí)施授權(quán)董事會(huì)審議。對(duì)董事會(huì)永續(xù)授權(quán)或者長期授權(quán)的安排，可能變相剝奪未來新進(jìn)股東的表決權(quán)。

四是目前相關(guān)稅收優(yōu)惠政策尚不明確。針對(duì)股票來源于股東贈(zèng)與或者低于公允價(jià)值協(xié)議轉(zhuǎn)讓的員工持股計(jì)劃，會(huì)計(jì)核算和稅務(wù)處理方面皆無明確的法律法規(guī)依據(jù)，上市公司存在較多疑惑。以大北農(nóng)(002385)為例，公司于2014年8月推出控股股東向員工贈(zèng)予9,848萬股大北農(nóng)股票的員工持股計(jì)劃草案，至今仍未實(shí)施，主要原因是該方案可能存在雙重征稅的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)目前稅法規(guī)定，轉(zhuǎn)讓公開發(fā)行前已持有股份及其在限售期間所孳生的送轉(zhuǎn)股取得的所得屬于財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，應(yīng)按20%稅率征收個(gè)人所得稅。員工獲得大股東贈(zèng)予股份，是按財(cái)產(chǎn)贈(zèng)予征收20%的個(gè)人所得稅，還是視同于員工的工資、薪金所得征收最高達(dá)45%的個(gè)人所得稅，尚未明確。

針對(duì)員工持股計(jì)劃實(shí)踐情況中出現(xiàn)的上述特點(diǎn)和問題，我們建議。

1. 完善《試點(diǎn)意見》及配套規(guī)則

一是完善參與對(duì)象的范圍。建議對(duì)員工持股計(jì)劃的參加對(duì)象進(jìn)行限制，可參考《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》，規(guī)定單獨(dú)或者合計(jì)持有上市公司5%以上股份的股東或者實(shí)際控制人及其配偶、父母、子女，不得成為員工持股計(jì)劃參加對(duì)象。如果允許前述人員成為員工持股計(jì)劃參加對(duì)象，則其在員工持股計(jì)劃中持有的份額建議在草案或者員工持股計(jì)劃實(shí)施公告中予以披露。

二是限制資金杠桿安排。實(shí)踐中，部分員工持股計(jì)劃參與設(shè)立資管計(jì)劃，成為劣后級(jí)，相關(guān)資管計(jì)劃存在杠桿，杠桿資金的來源包括銀行、控股股東、管理人配資等。如果杠桿比例過高，可能因員工不能還款而導(dǎo)致員工持股計(jì)劃份額易主或者員工持股計(jì)劃存續(xù)不穩(wěn)定。為此，建議明確員工持股計(jì)劃最高杠桿比例(如不超過一倍杠桿)，若不限定最高杠桿比例，對(duì)杠桿倍數(shù)超過一倍的情形，建議充分披露風(fēng)險(xiǎn)提示。

三是規(guī)范控股股東行為。對(duì)于目前控股股東為員工持股計(jì)劃提供借款或者融資擔(dān)保，作出本金及收益保底承諾的情況，大股東存在通過員工持股計(jì)劃獲取收益的動(dòng)機(jī)和空間，建議予以規(guī)范。若允許大股東為員工持股計(jì)劃提供借款及保底承諾，應(yīng)當(dāng)予以充分披露。大股東在員工持股計(jì)劃中提取超額收益的，建議要求明確披露該員工持股計(jì)劃的表決權(quán)是否受大股東支配，如是則要求員工持股計(jì)劃在對(duì)關(guān)聯(lián)事項(xiàng)行使表決權(quán)時(shí)予以回避，同時(shí)律師核查并發(fā)表意見。

四是規(guī)范預(yù)留比例和計(jì)劃期限。建議對(duì)員工持股計(jì)劃預(yù)留安排予以規(guī)范。如允許預(yù)留，建議比照《上市公司股權(quán)激勵(lì)管理辦法》，明確并披露預(yù)留比例(如最高20%)和確定人選期限。對(duì)于永續(xù)或者長期員工持股計(jì)劃，建議要求公司在實(shí)施每年度(次)員工持股計(jì)劃前，應(yīng)當(dāng)通過職工代表大會(huì)等組織充分征求員工意見，將每年度(次)員工持股計(jì)劃草案提交股東大會(huì)表決通過方可實(shí)施，并嚴(yán)格明確每次授權(quán)董事會(huì)的具體權(quán)限范圍和具體期限，避免無限期或者長期授權(quán)，同時(shí)獨(dú)立董事、監(jiān)事會(huì)及律師事務(wù)所均需發(fā)表明確意見。

2. 強(qiáng)化重大風(fēng)險(xiǎn)揭示和信息披露

一是在員工持股計(jì)劃首次披露、實(shí)施和持續(xù)披露要求方面，進(jìn)一步細(xì)化實(shí)施程序要求，完善關(guān)于員工持股計(jì)劃重大變化、屆滿處置的披露要求，明確市場預(yù)期。關(guān)于員工持股計(jì)劃出現(xiàn)持有人大量離職、持有人之外的第三人提出權(quán)利主張等重大變化，建議披露出現(xiàn)該情況的原因、員工持股計(jì)劃的處置情況及對(duì)公司的影響。二是在員工持股計(jì)劃參與公司治理方面，建議細(xì)化員工持股計(jì)劃行使股東權(quán)利的信息披露要求，防止關(guān)聯(lián)關(guān)系、一致行動(dòng)關(guān)系隱身。三是明確風(fēng)險(xiǎn)提示。建議上市公司在員工持股計(jì)劃籌劃、征詢意見階段向員工充分說明投資風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)在方案中明確說明所有參與員工已知悉上述風(fēng)險(xiǎn)。如員工持股計(jì)劃中存在大股東保底承諾，建議結(jié)合相關(guān)股東股份質(zhì)押情況說明履約能力，如無相應(yīng)履約保證措施建議提示履約風(fēng)險(xiǎn)。

3. 積極推動(dòng)稅收制度的完善

建議進(jìn)一步完善稅收制度，針對(duì)不同來源的股份形式明確稅收優(yōu)惠政策?！翱毓晒蓶|贈(zèng)與型員工持股計(jì)劃”中贈(zèng)與方控股股東在股份贈(zèng)與過程中并無所得，建議不應(yīng)按限售股轉(zhuǎn)讓所得征稅。控股股東向員工無償贈(zèng)與股份是股東與員工之間的自愿行為，不屬于公司行為，不與公司未來經(jīng)營業(yè)績掛鉤，且股份贈(zèng)與實(shí)施前后員工薪酬體系未發(fā)生調(diào)整，不存在以贈(zèng)與股份的方式代發(fā)薪酬的情況，建議不按“工資、薪金所得”征稅。

注釋

1.本文所稱股權(quán)激勵(lì)是指上市公司以本公司股票為標(biāo)的，對(duì)其董事、高級(jí)管理人員及其他員工進(jìn)行的長期性激勵(lì)。

2.本文所稱員工持股計(jì)劃是指上市公司根據(jù)員工意愿，通過合法方式使員工獲得本公司股票并長期持有，股份收益按約定分配給員工的制度安排。