宣曉影

日本早已步入少子老齡化社會，且財富多集中在高齡者手中。在每年都在修改的稅法和多變的經濟環(huán)境下，日本高齡者靠自身進行財產管理和考慮遺產繼承問題變得越來越困難。

日本早已步入少子老齡化社會，且財富多集中在高齡者手中。然而，據(jù)日本厚生勞動省公布的數(shù)據(jù)顯示，日本全國65歲以上的高齡者中有462萬人被認定為老年癡呆癥患者，另有400萬人被認定為準患者。同時，在每年都在修改的稅法和多變的經濟環(huán)境下，日本高齡者靠自身進行財產管理和考慮遺產繼承問題變得越來越困難。

根據(jù)日本央行的統(tǒng)計，日本居民家庭金融資產中投資信托的占比不高，僅為5.2%，而同期美國和歐元區(qū)的相應資產占比則為13.1%和7.2%。同時，由于老齡化問題凸顯，日本居民家庭金融資產中保險或年金準備金占比較高，與美國及歐元區(qū)相差無幾（如圖1所示）。在此背景下，近年日本大力發(fā)展家族信托，以滿足養(yǎng)老保障需求和財富傳承需求。

一、日本家族信托的分類

日本的信托大致可分為以下5種。

1.遺產繼承型家族信托

遺產繼承型家族信托是通過指定兩次以上的代際遺產繼承人，嚴格規(guī)定遺產繼承路徑的信托。特別是對那些沒有妻兒的單身人士、沒有子女的夫婦、由于殘障原因不具備遺囑能力的有子女家庭來說，可以避免資產以自己不期望的形式被繼承（比如資產流失到有姻親關系的兄弟姐妹那里或者充公等）。

2.福祉型信托

福祉型信托是為保證高齡者及殘障人生活而設定的財產管理信托。該信托以高齡老人（包括患有癡呆癥的高齡老人）、殘疾人、被監(jiān)護人等為受益人，以為其長期支付一定的生活費、住院費、設施使用費等為目的設定的信托。福祉型信托既可與成年人監(jiān)護制度并用，也可在成年人監(jiān)護制度不適用的情況下使用。福祉型信托作為一種應對老齡化社會需求的新型社會基礎設施以及一種完善監(jiān)護人制度或完善監(jiān)護人制度所無法應對的部分而進行的財產管理機制，受到廣泛關注。

3.財產管理型家族信托

財產管理型家族信托是為那些想要長期有效管理、運用、處置自己財產的人士以及擔心將來的自己財產管理能力不足的人士（擔心隨著年齡增加而負擔過重，擔心患老年癡呆癥或障礙導致自身能力下降的人士）設計的信托。其理念是趁自己健康時，把財產管理權托付給值得信賴的親人等。

4.事業(yè)繼承型家族信托

事業(yè)繼承型家族信托是為嚴格制訂事業(yè)繼承路徑設計的信托。一般是中小企業(yè)創(chuàng)始人通過指定兩次以上的代際繼承人，保證自己持有的企業(yè)股票按期望得以繼承，從而實現(xiàn)按照自己意愿決定事業(yè)繼承的目的。

5.不動產變賣型家族信托

不動產變賣型家族信托是為順利變賣不動產設計的信托。不動產持有人是高齡者且在有患老年癡呆風險的情況下，如果在余款結算時匆忙使用成人監(jiān)護制度的話，從監(jiān)護人就任到完成不動產變賣需要幾個月的時間。而通過信托則可預先把變賣權賦予受托人，從而順利解決這個問題。在該信托結構中，除了未成年人、成年被監(jiān)護人及被保護人外，無論是個人（包括破產者）還是法人都可以成為受托人。

二、日本家族信托的特點及優(yōu)勢

日本的家族信托最大限度地尊重委托人意愿，并能夠靈活地進行財產管理。其特點及優(yōu)勢體現(xiàn)在以下8個方面。

1.靈活多樣

設定信托時，雖然受托人根據(jù)信托的目的和管理方法等為受益人進行財產的管理、運用和處置，但目的和管理方法終究還是根據(jù)委托人的需求，基于委托人的自由意思設定的，因此，與原有的《代理（委托）合同》和《成人監(jiān)護制度》相比，能夠進行更為“靈活”和“多樣”的資產管理（例如，生前贈予、更換不動產、建造公寓和別墅等、購買股票和投資信托及外匯等高風險及高收益金融產品、簽約壽險合同等）。信托機制能夠充分利用其“意思凍結機能”，使委托人（資產所有人）生前決定資產運用及處理方針，即使委托人出現(xiàn)喪失意思表達能力或判斷能力等情況，也會維持并尊重信托設定時委托人的意思，且受托人根據(jù)信托的目的可繼續(xù)進行信托財產的管理和處分。家族信托在本人去世前的緊要關頭也可以采取遺產稅對策和資產繼承對策，而這是使用成年監(jiān)護人制度所無法實現(xiàn)的。

2.應對資產繼承和企業(yè)繼承問題

可以說以資產繼承為目的的家族信托擁有的最重要的信托功能就是“權利轉換功能”。根據(jù)信托設定，雖然委托人的財產由受托人管理和持有，但受益人擁有信托財產的受益權（本金受益權+收益受益權）。因此，受益人的權利不是原有財產的絕對“所有權”，而是轉換成了“受益權”。正是信托的這個職能使得民法上無效的“繼承遺贈”成為可能，從而構筑了應對各種需求的靈活機制。一般的遺言只能將自己的資產指定一代人繼承（一次性財產轉移），而不能限制繼承人下一步讓誰繼承遺產（寫什么樣的遺言）。而通過信托機制便可不拘泥于民法的法定繼承概念，從而按照自己的意思來指定資產繼承（經營權繼承）路徑。

3.應對不動產的共同繼承問題

在不動產占比較大的遺產繼承案例中，一人繼承不動產，其他繼承人繼承作為代償財產的存款的遺產分配比較困難。但共同繼承不動產又會有巨大風險：如果沒有共有者全員的同意和合作，不動產不可進行變現(xiàn)處置；如果共有者之間發(fā)生爭執(zhí)，不動產就無法得到有效使用。因此，使用家族信托制度，將不動產作為信托財產（不以所有權的形式共同繼承），且受益權共有的話，則既可維持共有者的權利和財產價值，又可通過將管理處分權限集中到受托人身上的方式防止不動產被擱置。

4. 信托行為多樣化

在遺囑和合同中設定信托內容的法律行為被稱為“信托行為”?！靶磐行袨椤庇?種模式：遺囑信托、委托人和受托人之間的信托合同、信托宣言。由此可見，“信托合同”可集委任合同、監(jiān)護制度及遺言功能的優(yōu)點于一身，實現(xiàn)以下4項功能：

⑴生前代替本人賦予管理、處置財產的權限；

⑵本人判斷能力下降時，賦予管理、處分財產的權限；

⑶自由指定本人死亡后的資產繼承者；

⑷指定一般遺言中被視為無效的2次繼承之后的財產繼承人。

5.多樣的遺產領取方法

在通常的遺產繼承中，繼承人原則上是一次性受領全部遺產。但父母擔心如果亂花錢的子女或者未成年子女一次性受領高額遺產會很快亂花掉。為解決這一問題，可通過信托機制指定靈活多樣的領取方法。例如，從遺產中定額發(fā)放每月生活費的“定額支付”，或者待子女成人后再一次性支付的“附始期支付”等。

6. 繼承行為發(fā)生時也可順利地進行財產管理

通常，繼承行為發(fā)生時，遺言執(zhí)行人在根據(jù)遺言執(zhí)行業(yè)務期間，遺產會被凍結（例如，存款在解約、交付存款手續(xù)完成之前需要數(shù)日）。然而，通過信托則可設計一種機制，使委托人（受益者）的死亡不造成信托的完結，使得繼承行為發(fā)生后受托人可照常進行財產管理，即排除開始履行繼承到遺言執(zhí)行完結的資產凍結期。

7.利用財產分離功能進行風險對沖

由于信托財產與委托人原有的財產相分離，所以除了詐欺行為以外，信托可以回避來自委托人的債權人的查封，也可以將其排除在個人破產、民事再生等的清算對象財產之外。當然，與受托人的原有財產也實行分離管理。

8.對親族監(jiān)護的監(jiān)督功能

使被監(jiān)護人成為受益人，向親族監(jiān)護人每月支付一定生活費可防止親族監(jiān)護人不透明的財產管理和財產消費。最近親族監(jiān)護人浪費、侵占監(jiān)護人資產的事件在日本頻發(fā)，而信托則可以防止類似事件的發(fā)生。

三、日本家族信托的市場概要

日本財富管理業(yè)以增值和節(jié)稅作為業(yè)務支撐點，以保障和避險等作為財富管理服務的外延。近年來，隨著個人所得稅和企業(yè)所得稅的不斷調整以及遺產稅的開征，日本各大金融機構在完善原有家族信托產品的基礎上，創(chuàng)設了以下一系列新型家族信托產品，受到日本國民的熱捧。

1.教育資金贈予信托、結婚育子支援信托

教育資金贈予信托是伴隨著2013年日本稅制改革而創(chuàng)設的新型信托產品。以跨年代之間的資產轉移，刺激勞動人群的消費需求等為目的。該信托以1500萬日元（學校以外的教育資金為500萬日元）為上限免征贈予稅；贈予人被限定為受贈人的祖父母等直系親屬；受贈人被限定為信托設定日不滿30歲的自然人。在此基礎上，2015年日本又開發(fā)了結婚育子支援信托。根據(jù)日本信托協(xié)會公布的數(shù)據(jù)，截至2016年3月底，教育資金贈予信托受托件數(shù)約16萬件，受托金額約1萬億日元；結婚育子支援信托受托件數(shù)約4470件，受托金額約100億日元。

2.監(jiān)護人制度支援信托

監(jiān)護人制度支援信托是推動監(jiān)護人制度的信托。在該信托結構中，信托銀行從被監(jiān)護人的信托資金中定期向監(jiān)護人管理的存款賬戶轉賬，用于支付被監(jiān)護人的生活費及醫(yī)療等一次性費用。由于該信托合同的締結、一次性費用的交付、信托變更、解約程序等均基于日本家庭法院的指示進行，因此，被監(jiān)護人的信托資金有安全保證。根據(jù)日本信托協(xié)會公布的數(shù)據(jù)，截至2014年3月末，監(jiān)護人制度支持信托的受托件數(shù)為1048 件，受托余額為350 億日元。

3.遺囑代用信托

遺囑代用信托是指，約定委托人死亡后被指定的受益人取得受益權的信托，或約定委托人死亡后受益人取得信托財產給付的信托中委托人有變更受益人的權利（缺省原則，日本《信托法》第90條）的信托。該信托雖然與遺囑、死因贈予的規(guī)定平行，但在缺省原則下，只要在信托行為中約定不得變更受益人（除非委托人、受益人及受托人全體合意變更信托行為），就可以確定受益人。另外，委托人通過生前向信托銀行轉移財產，向受托人轉移管理處分權，可提前確認財產的管理狀況。近年來，日本各大金融機構開發(fā)了多種遺囑代用信托產品，按照提取方式分為一次性支付型、年金型及復合型等，該業(yè)務有了快速發(fā)展。根據(jù)日本信托協(xié)會公布的數(shù)據(jù)，截至2013年3月末，該信托的受托件數(shù)為46431件，而2010年才44件。

4.后繼遺贈型受益人連續(xù)信托

后繼遺贈型受益人連續(xù)信托是指，約定受益人死亡，該受益人的受益權消失后，他人作為新受益人重新取得受益權的信托（包含受益人死亡后其他人順次取得受益權的約定）。該信托設定滿30年時，現(xiàn)存的受益人按約定取得受益權，在該受益人死亡或者受益權消失前有效。期待該信托業(yè)務今后有所發(fā)展。

四、對我國的啟示

家族信托在我國尚處于起步階段，進行樹立家族信托理念的宣傳是開展家族信托業(yè)務的當務之急。結合上述日本經驗，為切實有效地推進我國家族信托的發(fā)展，現(xiàn)提出如下建議。

第一，政府對信托發(fā)展進行科學引導。

從日本的經驗可以看出：政府對于信托制度的形成、信托產品的供給和發(fā)展路徑設計決定了信托業(yè)的發(fā)展速度和成熟度。而我國大多數(shù)信托公司開展業(yè)務時，是通過信托架構的設計，以投資人或受益人取得高回報為對價，向融資方提供資金，從而背離了信托的本質。因此，我國政府應進行政策調整，努力使信托業(yè)的發(fā)展回歸本位，以服務于我國的養(yǎng)老保障需求和財富傳承需求。

第二，完善信托相關法律法規(guī)。

日本曾多次修改法律支持信托業(yè)的發(fā)展。日本《信托法》規(guī)定，信托財產未經辦理信托登記，不得以該財產屬于信托財產為由對抗第三人，但信托財產不辦理登記并不影響信托的效力。我國在日后修改信托法可借鑒該立法，采取登記對抗主義，在信托交易效率與交易安全之間達到更好的平衡。另外，我國《信托法》的修訂應側重于民事信托，并與《繼承法》《物權法》等民事法中的有關規(guī)定銜接，明確信托財產所有權歸屬；在財產登記流轉環(huán)節(jié)，增設信托事由，對信托財產流轉稅費進行減免；允許設立專門的民事信托公司，以私人財產的保護和傳承為主要功能。

第三，創(chuàng)新家族信托產品。

信托公司應該轉型立足于信托本源業(yè)務，以產業(yè)領域為重點，以資源組合為手段，以市場優(yōu)化為原則，以金融創(chuàng)新為動力形成信托公司新的盈利模式。在家族信托產品的設計上，應充分發(fā)揮信托業(yè)的靈活性，根據(jù)委托人的意愿和目的進行產品創(chuàng)新，開發(fā)技術含量高、個性化的家族信托產品。

第四，提升專業(yè)化服務水平。

日本的信托制度發(fā)展時間長，信托公司在“代人理財”方面有長期良好的信用和管理經驗。而我國信托公司成立時間短，信托業(yè)務傳統(tǒng)領域是融資類業(yè)務，而非資產管理類業(yè)務，在家族信托方面明顯缺乏經驗，國內投資人員也相對缺乏全球投資經驗，因此還需要進一步努力才能為高凈值客戶提供財產保值增值的服務。

第五，保障隱私。

原則上，家族信托設立后，信托財產管理和運用都以受托人的名義進行，除特殊情況外，受托人無權向外界披露信托財產的運營情況。在日本，家族信托是完全私密的，即使是司法需要，受托人也有權不公開委托人的家族信托計劃。然而，我國將公示作為信托生效的法律要件，即要將委托人的財產裝進信托，除辦理信托登記手續(xù)外，還要進行公示，隱私難以得到保障。而國外很多國家為了保護私有財產，并沒有以公示作為信托生效要件。

第六，設定受托人勞酬。

在日本，信托受托人設定為親族的話，收取報酬也不違反《信托法》。然而，受托人是親族以外的第三方時，收取信托報酬就有可能違反《信托法》。因此，需要考慮如何設定受托人的勞動報償。我國事務管理型信托尚無明確收費標準，現(xiàn)行的做法主要還是收取年費。家族信托的存續(xù)期長，短期收益無法滿足信托公司的逐利需求，導致信托公司缺乏動力，因而我國需要在受托人勞酬方面探討有效措施。

第七，創(chuàng)設信托監(jiān)察人制度。

為了強化對受托人的監(jiān)督和約束，許多國家創(chuàng)設了信托監(jiān)察人制度，或建立一種機制使受托人的業(yè)務置于監(jiān)督之下。例如，將受托人由一人變?yōu)槎嗳?，受托人之間互相商量、相互監(jiān)督，共同對財產進行管理和處置；或設置“同意權人”“記名權人”“信托事務代行人”“受益人代理人”等，使受托人不能單獨完成信托業(yè)務。新的日本《信托法》也對信托監(jiān)察人進行了專門的約定。我國信托立法對家族信托的信托監(jiān)察人的規(guī)范尚屬空白，極大制約了家族信托的發(fā)展。因此，我們有必要研究成熟國家的信托監(jiān)察人制度，并結合我國國情加以利用。

第八，考慮與成年監(jiān)護人制度并用。

有很多家族信托將高齡配偶或殘疾子女設定為受益人。在這種情況下，雖然家族信托機制可以代替成年監(jiān)護人制度管理財產，但由于受托人沒有監(jiān)護權，如果受益人住院、轉院，或者入住福利設施的話，受托人即使可以支付相關費用，也無法持有法律授權簽署住院或入住福利設施的合同。這個問題日本也需要進一步改進。我國可考慮選任一位有監(jiān)護權的成年監(jiān)護人，信托的受托人和成年監(jiān)護人之間如果沒有大的利害關系沖突，受托人也可以兼任成年監(jiān)護人。

第九，設定簡單的信托架構并定期修訂。

家族信托是長期的財產管理計劃，所以要預想到將來可能發(fā)生的各種突發(fā)事件。但如果考慮過多過細，信托設計本身會變得過于復雜。難以理解。因此，信托的設計應盡可能簡單，并定期通過咨詢法律專家對其內容進行修訂。