張 采李 平

“互聯(lián)網(wǎng)+”背景下電子證據(jù)保全公證的策略探析

張 采1李 平2

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的飛速發(fā)展，由此產(chǎn)生的“海量化”和“碎片化”的電子數(shù)據(jù)信息保全公證面臨著新的挑戰(zhàn)，國內(nèi)電子證據(jù)保全公證還處于一個(gè)探索和發(fā)展時(shí)期，如何建立新的電子證據(jù)保全公證機(jī)制和應(yīng)對策略，本文作一些探究。

互聯(lián)網(wǎng)背景 電子證據(jù) 保全公證 策略

隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的快速發(fā)展，云計(jì)算、大數(shù)據(jù)、移動互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)等成為新的網(wǎng)絡(luò)發(fā)展方向，由此產(chǎn)生的“海量化”和“碎片化”的電子數(shù)據(jù)信息影響著我們每個(gè)人的工作和學(xué)習(xí)。電子數(shù)據(jù)成為信息世界中名副其實(shí)新的‘證據(jù)之王’，網(wǎng)絡(luò)信息所引起的法律糾紛不斷，然而，面對海量的電子證據(jù)，如何對出現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)世界里的文字、圖片、視頻、音頻等信息進(jìn)行證據(jù)保全公證，科學(xué)地界定電子證據(jù)的真實(shí)性、合法性，以及與其事實(shí)的關(guān)聯(lián)性。傳統(tǒng)的公證模式采取現(xiàn)場取證、現(xiàn)場拍照等方式，以確保原始證據(jù)的產(chǎn)生都是在公證員面前發(fā)生的。但在互聯(lián)網(wǎng)的背景下，這些“海量、無痕、易變、不易保存”的電子數(shù)據(jù)產(chǎn)生時(shí)不可能都有公證員在現(xiàn)場，網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)的保全公證面臨著許多困難和問題，這都是對傳統(tǒng)證據(jù)保全公證方法的挑戰(zhàn)，在司法實(shí)踐中的重要性日益凸顯，對上述的問題目前業(yè)內(nèi)還處于一個(gè)探索階段。

一、建立電子證據(jù)保全公證制度

“電子證據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機(jī)短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質(zhì)中的信息。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，電子證據(jù)的保全證據(jù)公證越來越多。目前我國民事訴訟法第六十三條已將電子證據(jù)作為獨(dú)立的證據(jù)形式”。

互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的發(fā)展雖然提升了人們的公證意識，但目前國內(nèi)還沒有建立電子證據(jù)保全公證人系統(tǒng) ，需要我們學(xué)習(xí)和借鑒國外的一些經(jīng)驗(yàn)，美國是實(shí)行“電子公證人”制度較早的國家之一，基于計(jì)算機(jī)信息技術(shù)的發(fā)展帶來的一系列社會問題，2010年的美國新修訂的《公證示范法》對以電子公證的相關(guān)管理制定了一系列法律規(guī)定，法律制度一切以電子公證的具體特征為管理對象。美國電子公證法律制度的建立主要是對電子公證的定義、電子公證的形式、電子公證的行為等方面進(jìn)行創(chuàng)新，體現(xiàn)出電子公證獨(dú)特的法律特征，為后來許多國家和地區(qū)的相關(guān)法律制定奠定了基礎(chǔ)，規(guī)范了美國公證行業(yè)的發(fā)展方向，適應(yīng)了現(xiàn)代公證處的發(fā)展趨勢。

在電子公證的立法層面，我國現(xiàn)有的相關(guān)法律法規(guī)部分涉及到對電子保全的規(guī)定，但沒有具體的法律制度對電子公證業(yè)務(wù)進(jìn)行較為明確的規(guī)范。與同時(shí)期的美國相比，我國對于電子公證的相關(guān)法律規(guī)定顯得有些滯后，國內(nèi)的信息技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)傳播技術(shù)雖然得到了飛速發(fā)展，給相關(guān)的公證業(yè)務(wù)提出了新的問題。

隨著網(wǎng)絡(luò)傳播的普及，與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)與計(jì)算機(jī)通訊相關(guān)的公證業(yè)務(wù)也逐漸興起。但目前我國電子公證業(yè)務(wù)仍處于起步時(shí)期。電子公證業(yè)務(wù)內(nèi)容也主要主要集中在電子證據(jù)保全領(lǐng)域。

其中具有代表性的領(lǐng)域包括：電子郵件證據(jù)保全公證和網(wǎng)頁保全證據(jù)公證，在國內(nèi)法律糾紛的過程中，與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的保全公證已逐漸為當(dāng)事人所熟知并采用，其效果主要在于對可能滅失的網(wǎng)頁信息、電子郵件信息進(jìn)行下載打印等保全行為操作，以免網(wǎng)頁或電子郵件信息被刪除從而造成信息難以恢復(fù)或者難以舉證。有學(xué)者認(rèn)為我國電子公證業(yè)務(wù)僅僅是指與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)相關(guān)的公證業(yè)務(wù)，而并非真正意義上實(shí)現(xiàn)電子化的公證業(yè)務(wù)。從這個(gè)意義上判斷，我國的電子公證業(yè)務(wù)發(fā)展得仍然較為緩慢，是在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的外力推動下逐漸產(chǎn)生的一類新型業(yè)務(wù)。在業(yè)務(wù)類型的分類上，目前我國現(xiàn)有的電子公證業(yè)務(wù)主要?dú)w屬于證據(jù)保全類別的公證，只是在涉及保全的類型上以網(wǎng)絡(luò)行為與電子信息為主。

對于公證業(yè)務(wù)的電子化，我國現(xiàn)行法律法規(guī)并沒有進(jìn)行前瞻性地考慮，而僅僅就一般的公證業(yè)務(wù)做出普遍化的規(guī)范。我們無法從現(xiàn)有規(guī)范中判斷電子化公證業(yè)務(wù)的法律依據(jù)，特別是直接相關(guān)的法律規(guī)范?？梢?，我國現(xiàn)有的公證法律制度總體上配合了公證實(shí)務(wù)的發(fā)展，為新型公證業(yè)務(wù)提供了指引規(guī)范，但并沒有對公證業(yè)務(wù)的電子化進(jìn)行設(shè)想和規(guī)劃。

美國電子公證法律制度體現(xiàn)了公證業(yè)務(wù)電子化的趨勢，契合了當(dāng)今國際社會電子商務(wù)和電子政務(wù)的發(fā)展軌跡，為我國建立健全電子公證制度提供了有益的參考。

二、建立完善網(wǎng)絡(luò)公證人系統(tǒng)

近年來我國建立了網(wǎng)絡(luò)警察制度，其主要職能是對網(wǎng)民和服務(wù)商提供證據(jù)保全公證的服務(wù)。由計(jì)算機(jī)信息技術(shù)專家與相關(guān)的公證人員組成，主要是對網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全方面的技術(shù)進(jìn)行操作，確保公證程序定的正確實(shí)施，建立網(wǎng)絡(luò)監(jiān)測系統(tǒng)，充當(dāng)“電子公證人”。

信息的發(fā)送者可將電文發(fā)送給“電子公證人”，而由其轉(zhuǎn)發(fā)給收件人。電子公證人系統(tǒng)對信息進(jìn)行篩選、加工以及評估后，再即時(shí)時(shí)傳遞證明電文，在整個(gè)電子公證系統(tǒng)的處理中，信息的證明、 發(fā)送、接收、內(nèi)容等數(shù)據(jù)記錄在網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。在具體的信息保全公證中，網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)可以按照 “電子公證人”的要求進(jìn)行信息的電文的拷貝，以供職能部門進(jìn)行必要時(shí)候具體內(nèi)容的查證。 “電子公證人”系統(tǒng)是建立在目前的網(wǎng)絡(luò)警察制度的業(yè)務(wù)范圍之內(nèi)，運(yùn)用現(xiàn)代信息技術(shù)的全面提升而實(shí)施的更加先進(jìn)的技術(shù)手段進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范。從而達(dá)到信息技術(shù)與法律程序的契合。

三、建立專家證人制度

在目前國內(nèi)的眾多行業(yè)中，專家數(shù)據(jù)庫的建立具有一定的借鑒意義，建立專家證人制度旨在通過對信息學(xué)專家、警察以及具有專業(yè)網(wǎng)絡(luò)知識人才的數(shù)據(jù)庫建立，逐步建立證人制度。建立健全網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的專家人才隊(duì)伍，更好地服務(wù)于公證業(yè)務(wù)的行業(yè)發(fā)展，僅僅依靠“網(wǎng)絡(luò)警察”的監(jiān)管職能還不能與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展和公證行業(yè)的發(fā)展相適應(yīng)。公證機(jī)構(gòu)及相關(guān)職能部門應(yīng)認(rèn)識到通過對社會力量的整合，積極地聘請他們參與進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證工作。

在相關(guān)計(jì)算機(jī)專家參與網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證的情況下，再可以考慮建立輔助專家證人制度。我國對專家證人的實(shí)踐活動已經(jīng)有具體的法律規(guī)定，根據(jù)《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第61條規(guī)定，“當(dāng)事人可以向人民法院申請由一至二名具有專門知識的人員出庭就案件的專門性問題進(jìn)行說明。審判人員和當(dāng)事人可以對出庭的具有專門知識的人員進(jìn)行詢問，具有專門知識的人員可以對鑒定人進(jìn)行詢問”。因此建立了輔助專家證人制度可以按照國家的有按步驟、有計(jì)劃地開展實(shí)施。未來建立的信息技術(shù)的專家證人可以要求特定的網(wǎng)絡(luò)公證機(jī)構(gòu)、法庭對電子信息的內(nèi)容、電子交易的行為、信息數(shù)據(jù)文件的真?zhèn)蔚冗M(jìn)行對質(zhì)。

四、建立電子證據(jù)保全云技術(shù)平臺

近日，司法部律師公證工作指導(dǎo)司、中國公證協(xié)會聯(lián)合發(fā)布的《中國公證服務(wù)知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展情況報(bào)告》，報(bào)告明確指出在現(xiàn)行的知識產(chǎn)權(quán)公證中，保全證據(jù)公證總量位列第一，公證證據(jù)效力在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中得到充分發(fā)揮。

雖然我國電子公證法律規(guī)范的相關(guān)法律制度尚未完全建立。但是以《公證法》為主體、《公證程序規(guī)則》以及具體業(yè)務(wù)規(guī)則和管理辦法為支撐的公證法律體系已初步建成。就目前存在的大量著作權(quán)保全證據(jù)公證方面已經(jīng)得到具體的實(shí)際應(yīng)用，取得了一定的效果，從早期的網(wǎng)絡(luò)視頻公證、肖像侵權(quán)公證到音樂版權(quán)的公證等都積累了一定的經(jīng)驗(yàn)。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，電子證據(jù)的保全證據(jù)公證的范圍和種類還會越來越多。據(jù)了解，國內(nèi)的一些專業(yè)網(wǎng)絡(luò)科技公司利用目前的信息技術(shù)已經(jīng)開始對電子證據(jù)公證平臺進(jìn)行研究與開發(fā)，利用自身的技術(shù)特長將最原始的數(shù)據(jù)和最有效力的公證結(jié)合在一起。供公證機(jī)構(gòu)采用。推出云計(jì)算機(jī)的功能，當(dāng)海量的碎片化的網(wǎng)絡(luò)電子數(shù)據(jù)生成時(shí)，即時(shí)便將其完整備份在云存儲中，解決傳統(tǒng)證據(jù)公證保全的固化和保存問題。同時(shí)采取相應(yīng)的技術(shù)手段進(jìn)行加密傳輸、 信息篩選與分類進(jìn)行分布式存儲隔離和安全防護(hù)，確保電子信息數(shù)據(jù)實(shí)時(shí)同步備份，同步傳輸，從而保證證據(jù)的真實(shí)性和有效性。加強(qiáng)與公證機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)合作，當(dāng)業(yè)務(wù)需要時(shí)，公證機(jī)關(guān)可以采取有償使用的方式對數(shù)據(jù)庫的資料進(jìn)行調(diào)取，網(wǎng)絡(luò)科技公司負(fù)責(zé)對備份保全數(shù)據(jù)的效度與信度，并以公證的形式對所獲得的電子數(shù)據(jù)進(jìn)行固化，以獲得相關(guān)機(jī)構(gòu)及法庭的認(rèn)可。

2012年上海市東方公證處自主研發(fā)電子證據(jù)保全平臺“公證證據(jù)寶”，2013年廈門市鷺江公證處推出了“公證云”平臺等，上述公證機(jī)構(gòu)利用自身的平臺搭建電子數(shù)據(jù)公證平臺，做了非常有益的嘗試，取得了較好的效果。公證機(jī)構(gòu)選擇與專業(yè)的技術(shù)公司合作，建立專家數(shù)據(jù)庫，當(dāng)電子證據(jù)保全公證行為發(fā)生時(shí)，通過技術(shù)手段進(jìn)行即時(shí)處置，進(jìn)而對證據(jù)進(jìn)行客觀化和固定化，事后再由公證機(jī)構(gòu)對其進(jìn)行檢驗(yàn)公證。

五、結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)的保全公證目前還處于一個(gè)發(fā)展和完善階段，傳統(tǒng)的證據(jù)保全公證也面臨著許多新的困難和問題，在司法活動的實(shí)踐中也越來越重要，無論是對公證機(jī)制上改革還是與網(wǎng)絡(luò)技術(shù)公司合作，強(qiáng)化技術(shù)手段。這都是對傳統(tǒng)公證方式的挑戰(zhàn)，如何應(yīng)對電子數(shù)據(jù)公證這一全新的模式，業(yè)內(nèi)還處于一個(gè)探索階段。

[1]翁安其．互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代公證服務(wù)模式的創(chuàng)新[J]．法制與社會,2016(03)．

[2]姚良鴻．網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證效力問題研究[D]．上海：上海交通大學(xué),2009(05)．

[3]公證程序規(guī)則,2006(07)[Z]．

[4]劉沛佩,李運(yùn)洪,孟宇亮．“互聯(lián)網(wǎng)+”時(shí)代下公證機(jī)構(gòu)的創(chuàng)新與反思[J]．中國公證,2016(05)．

[5]彭愛華．移動互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代如何提升公證公信力[J]．海峽法學(xué),2015(01)．

（作者單位：1.江蘇省江陰市公證處；2.江蘇省春申律師事務(wù)所）

張采（1966-），女，漢族，江蘇省江陰市公證處，研究方向：涉外民事公證；李平（1965-），男，漢族，江蘇省春申律師事務(wù)所，研究方向：民商法。