宋維寧

山東科技大學(xué)文法學(xué)院，山東 青島 266590

一、關(guān)于鄉(xiāng)規(guī)民約的簡要界定

鄉(xiāng)規(guī)民約指鄉(xiāng)村群眾自發(fā)形成的、具有約束力的一種行為規(guī)范。古代，在《周禮》中就記載有“鄉(xiāng)里敬老、睦鄰”的約定性習(xí)俗，到北宋時期的《藍(lán)田呂氏鄉(xiāng)約》，約定“德業(yè)相勸、過失相規(guī)、禮俗相交、患難相恤”，近代的明清時期統(tǒng)治者在地方上正式推行“鄉(xiāng)規(guī)”、“社約”。直到現(xiàn)在貴州省貴定縣石板鄉(xiāng)臘利寨現(xiàn)存的1919年的寨規(guī)碑中仍然有“貧窮患難親友相救”、“勿以惡凌善，勿以富吞窮”、“行者讓路，耕者讓畔”等內(nèi)容，另外我國早期的神示證據(jù)制度現(xiàn)在仍有遺留的痕跡，如我國景頗族的“悶水”。在鄉(xiāng)村中，鄉(xiāng)規(guī)民約不僅為人們創(chuàng)設(shè)了行為模式，而且同樣規(guī)定了行為的后果，諸如不孝順公婆，不遵守集體之間的約定就會遭到集體的責(zé)難，有時是身體上處罰，有時是交“罰款”，有時是被集體的成員疏遠(yuǎn)等，實際這些“規(guī)定”在鄉(xiāng)村社會群體之間已經(jīng)產(chǎn)生了實質(zhì)法的效力。涉及到制度層面的很多名詞和現(xiàn)象實際上很難賦予其一個確切的定義，但是不可否認(rèn)的是，在高速發(fā)展的現(xiàn)代社會，這些鄉(xiāng)規(guī)民約在一定程度上都發(fā)揮著不可替代的作用。

二、鄉(xiāng)規(guī)民約的法規(guī)范意義

即使在科技日新月異，人們觀念不斷改變的今天，涉及法律的問題時人們往往先想到的不是通過司法途徑來解決，而選擇依賴于一種內(nèi)心深處“應(yīng)該就是這樣的，我們都應(yīng)該這樣做，我們從來都是這么做的”的“執(zhí)念”。究其原因，主要有以下幾點：

(一)鄉(xiāng)規(guī)民約具有填補立法空白的功用

在有組織的社會的歷史上，法律作為人際關(guān)系的調(diào)節(jié)器一直發(fā)揮著巨大的和決定性的作用，但在任何復(fù)雜的社會中，僅僅依憑法律這一社會控制力量來管理社會顯然是不夠的。實際上，還需要一些能夠指導(dǎo)或引導(dǎo)人們行為的其他工具，這些工具在實現(xiàn)社會目標(biāo)的過程中可以作為補充或部分替代法律的手段。[1]按照一種說法，法律從制定出來的那一刻起，就已經(jīng)過時了，何況法律自身還存在或是這樣或是那樣的問題，僅僅依靠法律這一種規(guī)范來調(diào)節(jié)復(fù)雜多變的社會生活顯然是不可能的，因為法律不可能面面俱到。

(二)鄉(xiāng)規(guī)民約具有實質(zhì)法效力

與鄉(xiāng)規(guī)民約相沖突的法是效力不完善的法。法的效力可以分為三類：第一類：“法律”效力(應(yīng)然效力)：法應(yīng)當(dāng)有效，因為法是由國家制定并由國家強制力保障實施的法；第二類：“現(xiàn)實”效力(實然效力)：如果法得到真正的遵守，那么它就是實際存在的法，法的現(xiàn)實效力與守法者的動機無關(guān)；第三類：“道德”效力(認(rèn)可效力或確信效力/接受)：它表明了遵守法律的道德基礎(chǔ)，即如果法律規(guī)范是出于法律確信而被人們自愿遵守，那么它就具有道德效力。[2]

按照上述三種表述，如果法律與當(dāng)?shù)氐泥l(xiāng)規(guī)民約相沖突，那么法律首先就喪失了其道德效力，因為遵守這些鄉(xiāng)規(guī)民約的人們并沒有對制定法形成法律確信，他們即使遵守了制定法也往往并不是自愿遵守，這種法律很容易喪失其現(xiàn)實效力。

(三)鄉(xiāng)規(guī)民約存在的現(xiàn)實基礎(chǔ)

什么是真正的法？這應(yīng)該是一個簡單又復(fù)雜的問題，死刑犯會認(rèn)為刑法簡直是一部暴法，因為刑法剝奪了他的生命權(quán)。在民事訴訟中，勝訴的一方往往會認(rèn)為這法是一部“好”法，而對于敗訴的一方往往會認(rèn)為這法是一部“惡”法。真正的法更應(yīng)該貼切于這種表述，道常無為而無不為。這句話是指，鄉(xiāng)規(guī)民約看似普通，卻無時無刻不在發(fā)揮作用。事實上，鄉(xiāng)規(guī)民約在一定程度上有時候就貼近于這一點，人們往往認(rèn)為這就是對的，“我們祖祖輩輩從來就是這么做的”，這些東西實質(zhì)上已經(jīng)扎根于他們的心中，調(diào)整著他們互相之間的社會關(guān)系。

三、鄉(xiāng)規(guī)民約與制定法的沖突

鄉(xiāng)規(guī)民約與制定法作為不同類型的規(guī)范，都在調(diào)整社會關(guān)系中發(fā)揮著“定分止?fàn)帯钡淖饔茫嵌吖泊嬗谑忻裆鐣杏謺l(fā)一系列的沖突與矛盾：

(一)現(xiàn)代文明與傳統(tǒng)社會理念沖突的社會背景

法律是現(xiàn)代文明的產(chǎn)物，鄉(xiāng)規(guī)民約很多都是長期以來在廣大人民群眾之中經(jīng)過長時間的沉淀所形成的，而現(xiàn)代文明作為新生的事物總會對歷史的“遺留”產(chǎn)生沖擊，這是兩者存在沖突的最主要的原因。其次，地域文化之間存在差別，制定法很難對其形成統(tǒng)一的規(guī)制。再次，隨著科技的發(fā)展，現(xiàn)代化的交通和出行方式多種多樣，但是仍有些地方偏僻落后，加之出于財力或者是人員的限制，政府往往很難去提供法律服務(wù)和法律普及，以至于他們在封閉的部落里很難接觸到制定法。

(二)二者作為規(guī)范實施調(diào)整功能時的現(xiàn)實沖突

鄉(xiāng)規(guī)民約更多的表現(xiàn)為一種地域文化傾向，與此同時，我國制定法中存在著大量的法律移植現(xiàn)象。而法律移植很多情況下所帶來的結(jié)果往往是人民群眾并不適應(yīng)于這種移植過來的法律所為他們打造的“生活模式”，最終導(dǎo)致在發(fā)生糾紛時他們的心里更加傾向于使用鄉(xiāng)規(guī)民約來解決問題。中國人歷來厭訴，訴訟很多情況下是走投無路、被逼無奈的選擇。

四、解決鄉(xiāng)規(guī)民約與制定法沖突的相關(guān)思考

如前所述，鄉(xiāng)規(guī)民約與制定法之間存在著沖突，同時，由于鄉(xiāng)規(guī)民約自身有其存在的價值，我們無法將其完全拋棄。倘若固守凡是制定法必然要遵守的這樣的價值取向，僵化地恪守制定法而不顧及鄉(xiāng)規(guī)民約的實質(zhì)效力，必然導(dǎo)致二者之間的矛盾與沖突加。為解決這一問題，擬從以下方面思考相關(guān)解決之道：

(一)完善立法規(guī)范

法律需要完善是一個亙古不變、永遠(yuǎn)都在追求的目標(biāo)。倘若法律一步步的完善，達到能夠完全與鄉(xiāng)規(guī)民約相貼切，不能說完全一樣，至少應(yīng)該是不相沖突的層面，似乎隨著立法技術(shù)的提高也并非難事。正如《民法總則》第10條所確定民法的法源，規(guī)定處理民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照法律；法律沒有規(guī)定的，可以適用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗。似乎為沖突的解決提供了一個模板。

(二)提升司法能動性

首先，可以考慮將制定法與鄉(xiāng)規(guī)民約的沖突由審判個案的法官具體解決。雖然人畢竟不可能時時刻刻都保持理性，而且很多時候理性并不總是正確的，但是由有經(jīng)驗的法官來解決此類案件會比沒有經(jīng)驗的法官來解決此類案件更加符合法治的要求。這也并非想要根據(jù)秋菊這一個案子的得失而主張回到那種由某個圣明智慧、公正廉潔的個人依據(jù)個人的洞識恰當(dāng)處理個案的人治模式上；那樣的人治可能會產(chǎn)生完美的結(jié)果，但——即使裁決者個人品質(zhì)無可指摘——也完全可能產(chǎn)生暴政，[3]而是僅僅強調(diào)個案。再次，既然沖突難以避免，可以嘗試在各地區(qū)建立地區(qū)法院，優(yōu)先適用其地區(qū)的鄉(xiāng)規(guī)民約；涉及到兩種不同習(xí)俗之間的沖突時，如若此時制定法與某一鄉(xiāng)規(guī)民約相貼切，則應(yīng)優(yōu)先適用該鄉(xiāng)規(guī)民約；如若制定法與兩鄉(xiāng)規(guī)民約三者之間均有沖突則應(yīng)該優(yōu)先適用制定法。

(三)轉(zhuǎn)變民眾傳統(tǒng)觀念

加大普法力度，培養(yǎng)偏僻區(qū)域人民的社會主義法治意識，促進整個社會范圍內(nèi)法制意識的提升，轉(zhuǎn)變民眾的全體觀念，盡可能讓制定法成為鄉(xiāng)民心中不可違背的鄉(xiāng)規(guī)民約，那么沖突問題就無從談起，而這往往需要一定的時間。

綜上，隨著時間的推移，鄉(xiāng)規(guī)民約與制定法之間的沖突是會減少的，因為一方面人們的觀念在轉(zhuǎn)變，另一方面則是法律不斷的完善和修改。但若要把所有的一切問題的解決都僅僅寄托于時間的推移或者是法律的移植，那么在很長一頓時間里，不僅沖突難以解決，而且可能會因為過分的法律移植帶來更多的沖突。