陳亞如

渤海大學(xué)經(jīng)法學(xué)院，遼寧 錦州 121000

一、“親親相隱”制度概述

(一)“親親相隱”的概念

“親親相隱”是我國(guó)封建社會(huì)中具有舉足輕重的地位，它指的是若是親屬之間有罪應(yīng)當(dāng)相互遮掩，不可以告密和不能為被告人有罪進(jìn)行作證，反之要論罪。即便他們有了過(guò)失，我們也不能去責(zé)怪他們，反而我們要包容他的犯罪。這樣才是正常的?！坝H親相隱”概念并不是單純的表述對(duì)親屬所有的罪名都要相隱，對(duì)于謀反、謀大逆、謀叛以及親屬之間的相互侵害等一些重大的罪可以不容忍，其他的都需要容忍，這說(shuō)明容隱不是絕對(duì)的。

(二)“親親相隱”的特征

1.“親親相隱”講究孝道

中國(guó)古代社會(huì)在漢朝以后，禮治與法治就開(kāi)始相融合，形成了國(guó)和家相統(tǒng)一的局面。此時(shí)的親親相隱是有條件的，對(duì)于小型犯罪可以隱匿，大罪不可以隱匿，否則隱者連坐。統(tǒng)治者用這種方法將“忠”和“孝”協(xié)調(diào)起來(lái)。

2.“親親相隱”本質(zhì)上是對(duì)人類(lèi)親情的理解和寬容

孔子之言與漢宣帝的詔令都顯示了“親親相隱”制度的立法目的與人之常情相符?？鬃邮侨寮宜枷氲膭?chuàng)始人，首先提出了以“仁”為核心的思想體系，“父慈、子孝、兄友、弟恭”等都是對(duì)人倫精神的具體體現(xiàn)。在兩千多年的歷史中，“親親相隱”制度成為了儒家與法家爭(zhēng)論的核心之一。然而歷史上卻對(duì)廣大勞動(dòng)人民否決這項(xiàng)制度的記載很少，說(shuō)明了這項(xiàng)制度具有必然的自然和社會(huì)基礎(chǔ)。

二、刑事訴訟中“親親相隱”制度的歷史發(fā)展

(一)刑事訴訟中“親親相隱”制度在外國(guó)的發(fā)展

“親親相隱”制度并不是中國(guó)獨(dú)有的一種制度，它同時(shí)也以各種各樣的形式存在于各國(guó)的司法實(shí)踐中。在歐洲，雖然古希臘沒(méi)有記載“親親相隱”這項(xiàng)制度，但在許多哲學(xué)領(lǐng)域已經(jīng)被廣泛認(rèn)可，“容忍”觀念是存在的。古羅馬對(duì)“親親相隱”規(guī)定比較多，一是在一般情況下兒女對(duì)家長(zhǎng)對(duì)其的侵害進(jìn)行訴訟；二是父母子女如果相互告密，將失去繼承權(quán)；三是親屬之間彼此不可以作證人；四是家長(zhǎng)不向受害人交出自己犯罪的子女是符合法律規(guī)定的。古希臘和古羅馬的人們認(rèn)為親子關(guān)系是受神的保護(hù)的，告發(fā)自己的親屬是大逆不道的事情，它將會(huì)冒犯神靈。

九十年代，德國(guó)《刑事訴訟法》第52條對(duì)被告人的親屬可以拒絕作證的內(nèi)容進(jìn)行了規(guī)定。另外如果近親屬選擇了作證，也可以宣布證詞無(wú)效。法國(guó)的刑事訴訟法規(guī)定的可以拒絕作證的人里面除了配偶與直系血親以外，甚至也包括訂婚人和曾經(jīng)是配偶者。以上的法條說(shuō)明歐洲在經(jīng)歷了時(shí)間的錘煉和各種變革，已經(jīng)形成了與其本地相符合的親親相隱制度，它進(jìn)一步保護(hù)了人權(quán)，抨擊了專(zhuān)制。

(二)刑訴訴訟中“親親相隱”制度在我國(guó)的發(fā)展

在先秦時(shí)期，“親親相隱”一直用道德約束著人們的生活，到漢代時(shí)期漢宣帝認(rèn)為父子之間的親情，夫妻之間的道義，它是天生的就存在的，無(wú)法更改。漢宣帝為了突出這項(xiàng)制度的重要性，開(kāi)始把這項(xiàng)制度寫(xiě)進(jìn)法律。

經(jīng)過(guò)漢代的法律，“親親相隱”開(kāi)始真正確立下來(lái)。唐代是“親親相隱”制度的發(fā)展巔峰。唐代形成了一套完整的法律體系，除了“謀反，謀大逆，謀叛”這三件事不得隱藏。這些例外與我國(guó)當(dāng)前親屬拒證權(quán)的例外相似。宋代沿襲了唐代的規(guī)定。而到了明代“親親相隱”更為嚴(yán)格。到清代，當(dāng)鴉片戰(zhàn)爭(zhēng)打開(kāi)中國(guó)國(guó)門(mén)時(shí)，清王朝被迫開(kāi)始了變革。而從清末變革到民國(guó)結(jié)束短短的半個(gè)世紀(jì)，中國(guó)法制卻有了近乎全盤(pán)的變動(dòng)，在其中為數(shù)不多的保留制度中，便有“親親相隱”這一條制度。從清代的刑事法律到中華民國(guó)刑法，“親親相隱”一向被傳承并使用。在變法時(shí)期，盡管我國(guó)學(xué)習(xí)了許多西方的法律制度，但也沒(méi)有廢除這項(xiàng)制度。而是進(jìn)一步對(duì)它進(jìn)行了完善。自新中國(guó)成立以后，“親親相隱”并沒(méi)有留存下來(lái)，因?yàn)樗荒芗皶r(shí)地和社會(huì)現(xiàn)狀相切合。由于中國(guó)此時(shí)處于政治經(jīng)濟(jì)文化相對(duì)混亂的時(shí)期，其最重要的任務(wù)是建立一個(gè)穩(wěn)定安全的社會(huì)。隨著社會(huì)現(xiàn)狀的逐漸穩(wěn)定，“親親相隱”又再次被提上歷史舞臺(tái)，在司法實(shí)踐中的應(yīng)用和法律草案中親親相隱屢屢被提起，預(yù)示著“親親相隱”制度將會(huì)有重大的改革。

隨著我國(guó)對(duì)人權(quán)的保護(hù)，2012年修訂的《刑事訴訟法》第188條規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒(méi)有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外?！毙滦抻喌摹缎淌略V訟法》沒(méi)有達(dá)到大多數(shù)人想要的結(jié)果，因?yàn)樗粚儆谕暾饬x上的拒證權(quán)，只是強(qiáng)調(diào)配偶、子女、父母不可以強(qiáng)制出庭作證。

三、我國(guó)刑事訴訟中“親親相隱”制度的完善

(一)我國(guó)刑事訴訟中“親親相隱”制度的完善措施

1.借鑒外國(guó)先進(jìn)的刑事司法理念

在日本，與“親親相隱”有關(guān)的制度中，當(dāng)一個(gè)犯罪嫌疑人被自己的近親屬窩藏包庇時(shí)，犯罪人的近親屬是不會(huì)被處罰的。日本的傳統(tǒng)文化受我國(guó)古代的影響比較重，現(xiàn)代的日本在吸收我國(guó)優(yōu)秀文化的基礎(chǔ)上，從“良法”的含義出發(fā)，制定了符合情理的制度。在歐洲國(guó)家中，許多國(guó)家都規(guī)定了夫妻免證權(quán)。夫妻之間沒(méi)有彼此作證的義務(wù)。在法國(guó)的《刑事訴訟法》中，曾經(jīng)有過(guò)夫妻關(guān)系的人也沒(méi)有作證的義務(wù)，以此來(lái)維護(hù)人們之間的穩(wěn)定關(guān)系。德國(guó)的《刑法典》雖然規(guī)定了知情不舉是犯法的行為，但是把親屬排除之外。歐洲國(guó)家通過(guò)先進(jìn)的立法對(duì)“親親相隱”制度進(jìn)行了明確的闡述，在維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定同時(shí)，也促進(jìn)了國(guó)家發(fā)展。

通過(guò)以上的總結(jié)，我們發(fā)現(xiàn)外國(guó)許多國(guó)家已經(jīng)把“親親相隱”制度上升到立法層面，他們先進(jìn)的司法理念與現(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展趨勢(shì)相接軌。其中這些司法理念也是人心所向往的，它更容易得到人們的認(rèn)可與遵守。由于我國(guó)受傳統(tǒng)文化的影響比較深重，在處理人的平等關(guān)系中有一定的偏差，導(dǎo)致我國(guó)在司法實(shí)踐中也會(huì)有一定的偏差。所以我們要借鑒國(guó)外先進(jìn)的司法理念，取其所長(zhǎng)，為我所用。

2.完善相關(guān)實(shí)體法規(guī)定

我國(guó)《刑法》第305條、310條、307條對(duì)偽證罪、包庇罪、妨害作證罪以及幫助毀滅、偽造證據(jù)做了規(guī)定。在這些法條中，被告人的親屬并沒(méi)有特權(quán)。尤其《刑法》第310條規(guī)定，明知是犯罪的人而為其提供隱藏處所、財(cái)物，幫助其逃匿或者作假證明包庇的，構(gòu)成犯罪。司法機(jī)關(guān)不管窩藏、包庇者同被窩藏、包庇的對(duì)象之間的關(guān)系如何，他們?cè)谛谭ㄉ隙际欠缸?。根?jù)國(guó)外的立法，我們發(fā)現(xiàn)我們國(guó)家在此方面的立法并不完善，許多學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該在窩藏、包庇的行為主體上進(jìn)行排除，比如配偶之間、父母之間、兄弟姐們之間。當(dāng)然主體進(jìn)行排除并不是說(shuō)對(duì)包容所有的犯罪行為都應(yīng)該進(jìn)行排除，我們是在某些條件的限制下進(jìn)行排除，比如對(duì)于危害國(guó)家安全、恐怖組織活動(dòng)等嚴(yán)重危害國(guó)家和社會(huì)公眾利益的人，任何人都不得進(jìn)行窩藏、包庇。只有在實(shí)體法中作出此類(lèi)規(guī)定，才能真正維護(hù)人權(quán)，保證法律運(yùn)行基礎(chǔ)的穩(wěn)定。

筆者認(rèn)為，我們要辯證分析“親親相隱”制度，“去其糟粕”，“取其精華”。同時(shí)我們也要借鑒國(guó)外先進(jìn)的理念，結(jié)合我國(guó)的國(guó)情制定符合我國(guó)現(xiàn)代法治的近親屬免于出庭作證的制度，科學(xué)立法。另外還要革新相關(guān)的司法實(shí)踐，完善我國(guó)相關(guān)的制度。只有將真正符合法治精神的“親親相隱”制度規(guī)定在相關(guān)刑事訴訟法律中，才能使我國(guó)的法律更符合人性化的要求，我國(guó)的法治建設(shè)之路才能越走越寬。