杜 悅

（730070 甘肅政法學院 甘肅 蘭州）

原《公司法》規(guī)定的資本制度對最低注冊資本額有嚴格規(guī)定，確保了公司的償債能力，但新《公司法》不再限制注冊資本額，授權(quán)由公司章程規(guī)定資本額，一旦股東將資本額約定的極低，若公司資本嚴重不足，債權(quán)人將承擔極大風險，因此，認繳制下債權(quán)人利益保護機制的完善迫在眉睫。

一、健全出資催繳機制

《公司法》解釋（三）規(guī)定的出資催繳制度是為了確保股東依法履行出資，公司發(fā)起人在催告沒有在規(guī)定的期限內(nèi)繳納股款的認股人以后，認股人仍不繳納的公司對該股份可以重新募集，因延期繳納股款給公司造成損失的認股人要承擔賠償責任，但新《公司法》中未提及。有必要從以下幾個方面予以完善：

首先，賦予債權(quán)人催繳出資的權(quán)利。認繳資本制度降低了對股東出資的要求，加大了債權(quán)人利益實現(xiàn)的風險，面對虛無的注冊資本，債權(quán)人按照公司章程的規(guī)定有權(quán)要求股東履行出資義務。同時，賦予董事會催繳出資的權(quán)利，董事會可以制定催繳方案，促使董事履行忠實勤勉義務，進而強化董事會職責。此外應明確董事會成員未能履行催繳義務給債權(quán)人造成損失時的賠償責任。①

其次，確立提前催繳認繳出資的制度。出資提前催繳制度是指在公司章程規(guī)定的股東繳納出資的期限屆滿之前，如果公司資不抵債或經(jīng)營狀況嚴重惡化時，法律規(guī)定視為出資期限已屆滿，此時股東必須繳足認繳出資，但是，該制度的適用情形要嚴格控制，不能損害公司自治權(quán)。

最后，將催繳程序設置成訴訟的前置性程序。公司在起訴股東履行出資義務之前，必須先催告股東，否則公司不能直接向法院起訴。有利于尊重公司的自治權(quán)，催繳出資是公司的內(nèi)部事務，應先由公司自行決定和處理，也可以減少司法資源的浪費，節(jié)約司法成本。在催繳過程中不一定非要股東繳納出資，若股東不愿再履行合同，強行要求其入股反而不利于公司的發(fā)展。

二、加強責任規(guī)制

（一）完善公司法人人格否認制度

在認繳制下，公司的法人人格否認制度不能再被視為是謹慎態(tài)度下的例外。首先，要擴大法人人格否認制度的適用情形，股東對公司的資信狀況存在虛假陳述、惡意欺詐、償債資產(chǎn)范圍不明、公司的責任財產(chǎn)界限模糊、實收資本與認繳資本相差懸殊時，就要否認公司法人人格責令股東對公司債務承擔連帶賠償責任。其次，擴大《公司法》第63條的適用主體，普通有限責任公司的股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)發(fā)生混同時，就適用法人人格否認制度責令股東對公司債務承擔連帶賠償責任。

（二）借鑒衡平居次原則

德國在公司破產(chǎn)債權(quán)的清償順序上引進了衡平居次原則，若股東以個人名義與公司之間形成債權(quán)債務關系，在公司破產(chǎn)時股東債權(quán)人后于其他債權(quán)人受償，這樣保證了公司債權(quán)人債權(quán)的優(yōu)先性，可以抵制股東的非法行為。在認繳制下，會出現(xiàn)大量的股東債權(quán)人，根據(jù)債的平等性理論，股東債權(quán)人和公司債權(quán)人在受償時處于同一順位，按照債權(quán)比例受償，但如果股東債權(quán)人利用股東身份謀取不正當利益，基于公平原則，其受償順位應后于其他債權(quán)人。

（三）明確董事、監(jiān)事、高級管理人員的責任

董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實勤勉義務，在生產(chǎn)經(jīng)營活動中必須以審慎態(tài)度對待公司和債權(quán)人，其因故意、重大過失給債權(quán)人造成損害時，要與公司承擔連帶賠償責任。其次，應明確公司內(nèi)部的職責分工，嚴禁各部門之間出現(xiàn)職責篡位，禁止個別人控制公司的決策權(quán)，否則控制人要對公司或債權(quán)人的損失承擔賠償責任。必要時，可以建立職業(yè)經(jīng)理人市場，將公司交由經(jīng)理團隊管理，確保公司的決策和個人利益不掛鉤，防止“一股獨大”的情形，進而保障公司和債權(quán)人利益。

三、完善配套制度

（一）建立健全商業(yè)信用評級制度

在認繳制下，完善債權(quán)人保護機制的首要任務是要評估公司信用。一直以來，我國并未建立信用評估體系，沒有獨立的第三方機構(gòu)提供資信評估材料，交易過程中的資料信息是公司自己提供的。

當前，為保證資料的真實性和全面性建立公司失信懲治機制，首先，發(fā)展信用評級的第三方機構(gòu)?？梢詫⒍愂绽U納情況、公司資產(chǎn)真實性、公司違規(guī)行為及其處罰、社保繳費情況等全部信息加以整合歸類，建立統(tǒng)一的評估標準。其次，確立獎懲制度。政府可以頒發(fā)評估等級獎勵證書、減免稅務等優(yōu)惠政策，鼓勵企業(yè)及時公示信息，強化提供不實信息公司的責任。對于不履行信息披露義務或提供虛假信息的，信用評級過低的企業(yè)，可以采取相關的懲處措施。

（二）完善信息披露制度

重大事項的披露對于債權(quán)人掌握公司的資信情況、財產(chǎn)狀況、經(jīng)營狀況，減少市場交易風險，維護市場秩序有重要意義。隨著公司自行申報信息取代年檢制度，公示信息的真實性、權(quán)威性大打折扣，為保障債權(quán)人利益，有必要從以下方面完善信息披露制度：

首先，應加快公示平臺的建設和統(tǒng)一公示內(nèi)容。我國的企業(yè)信息公示系統(tǒng)處于初期階段，對于沒有開通的功能，未將企業(yè)信息納入系統(tǒng)的地區(qū)，要加快建設該平臺。公司自行選擇公示的信息內(nèi)容，其本身的商業(yè)價值極為有限，甚至關系債權(quán)人切身利益的信息，公司不愿對外公布，所以要統(tǒng)一公示的信息內(nèi)容，如公司的資產(chǎn)必須公示。

其次，建立懲處機制，落實不當公示的法律責任。對公示信息虛假、不及時公布信息、高級管理人員不盡職責損害債權(quán)人利益的，高級管理人員承擔連帶賠償責任；因公司公示的信息不實給債權(quán)人造成損失的，法律應賦予債權(quán)人起訴權(quán)。

注釋：

①朱蔥蘊,公司法人人格在母子公司中的運用.法律科學,1998年第5期,第10頁.