陳可馨

（710072 西北工業(yè)大學(xué) 陜西 西安）

一、問題提出

綜藝節(jié)目是一種娛樂性的節(jié)目形式，一般包含許多性質(zhì)的演出，并通過電視進行傳播。大部分綜藝節(jié)目為錄制并經(jīng)過后期制作后播出，但也有現(xiàn)場實況播出的節(jié)目。1983年央視春節(jié)聯(lián)歡晚會的開播開創(chuàng)了我國綜藝節(jié)目的先河。隨著人們對精神娛樂活動的追求日益多元以及網(wǎng)絡(luò)的快速發(fā)展普及，各大衛(wèi)視及互聯(lián)網(wǎng)平臺紛紛推出自己的綜藝節(jié)目以搶占市場，我國綜藝節(jié)目的數(shù)量呈現(xiàn)爆炸式增長。同時綜藝節(jié)目也漸漸擴展出多個類型，如晚會、訪談、真人秀、選秀、脫口秀等。

然而，與繁榮火爆的綜藝節(jié)目市場形成鮮明對比的是我國關(guān)于綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護方面法律的缺失和空白，這導(dǎo)致我國對綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的保護呈現(xiàn)出一種乏力感。一方面，綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)意識欠缺，大量近似節(jié)目充斥市場；另一方面，對于綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件沒有統(tǒng)一的法律依據(jù)，導(dǎo)致起訴至法院的相關(guān)案件呈現(xiàn)出相似案件處理結(jié)果千差萬別的亂象。

對于綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的保護是近年來法學(xué)界較為熱門的話題之一，但始終沒有形成統(tǒng)一的觀點。在參閱了諸多觀點后，筆者認為應(yīng)當(dāng)依照著作權(quán)法對綜藝節(jié)目的模板進行保護，下面將對該觀點進行細致闡述并結(jié)合理論分析對我國綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的保護提出建議。

二、綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護對象及性質(zhì)認定

（一）綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護對象

正如第一部分所陳述，綜藝節(jié)目是一種包含多種演出性質(zhì)作品的作品，這直接導(dǎo)致綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護的對象顯得不是非常明晰。針對該問題，筆者認為綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的保護對象是綜藝節(jié)目的模板。

1.綜藝節(jié)目的模板的定義

綜藝節(jié)目模板是由一系列有著內(nèi)在聯(lián)系、能夠塑造和完成一個特定電視節(jié)目的元素所構(gòu)成的、一種具有獨創(chuàng)性的結(jié)構(gòu)或框架，它包括文字和非文字性的表達方式，具有一定的可辨識度和固定性特征。其主要表現(xiàn)為對電視節(jié)目中的“顧問、制作準則、圖像、舞臺設(shè)計、排行榜、音樂、嘉賓等各種元素的設(shè)計和編排”。

具體來說，一個成熟的綜藝節(jié)目模板包括但不限于以下內(nèi)容：①節(jié)目受眾定位、節(jié)目風(fēng)格、節(jié)目理念；②節(jié)目參加角色安排主持人角色、選手角色、嘉賓角色、專業(yè)人員角色、現(xiàn)場公眾角色、場外觀眾角色；③節(jié)目規(guī)則與流程安排節(jié)目輔助設(shè)計元素：節(jié)目名稱與標(biāo)識，節(jié)目口號與流行語，燈光和舞臺美術(shù)設(shè)計，服飾、化妝，道具設(shè)計，音樂與音效，節(jié)目整體包裝設(shè)計；④攝像計劃與剪輯計劃

2.綜藝節(jié)目模板保護的可行性

對于綜藝節(jié)目是否應(yīng)受保護，學(xué)界存在爭議。有的學(xué)者認為綜藝節(jié)目的模板屬于一種“創(chuàng)意”，即一種思想，不屬于知識產(chǎn)權(quán)的保護范圍。也有的學(xué)者認為綜藝節(jié)目的模板具有一定的固定性，屬于公眾均可利用的內(nèi)容，不應(yīng)單獨受到保護。但筆者認為，綜藝節(jié)目模板具有可保護性。

針對第一種觀點，綜藝節(jié)目模板的定義已否認了該觀點的合理性，而針對第二種觀點綜藝節(jié)目中的部分環(huán)節(jié)雖然具有一定的固定性，但一個綜藝節(jié)目作為一個整體而言其仍符合獨創(chuàng)性的要求。比如《奔跑吧！兄弟》這一節(jié)目中雖然撕名牌這一環(huán)節(jié)可以在各個不同的節(jié)目中運用，但是就其節(jié)目整體而言，從節(jié)目的情節(jié)到角色設(shè)置是明顯區(qū)別與其他節(jié)目的，具有自身的獨創(chuàng)性。并且鑒于綜藝節(jié)目構(gòu)成的復(fù)雜性，將不同的環(huán)節(jié)通過特有的方式進行串聯(lián)以及包裝修飾本身就是創(chuàng)作的過程，因而綜藝節(jié)目的模板符合獨創(chuàng)性的要求。

其次綜藝節(jié)目模板具有較強的可復(fù)制性，這導(dǎo)致綜藝節(jié)目市場上近似節(jié)目頻現(xiàn)，山寨節(jié)目與原創(chuàng)節(jié)目魚龍混雜。比如《中國好聲音》這一節(jié)目，另外一家綜藝節(jié)目制作商也同樣可以邀請幾位明星使用轉(zhuǎn)椅子的方式進行歌唱選秀，其復(fù)制難度較低。假如節(jié)目也獲得了較好的收視率，也同樣可以為其制作商帶來可觀的利潤，即使該節(jié)目本質(zhì)上是一檔“山寨”節(jié)目。這顯然使《中國好聲音》觀眾被分流，從而給其制作商帶來了一定的經(jīng)濟損失。這證明綜藝節(jié)目的模板是具有可復(fù)制性，能夠帶來經(jīng)濟利益的知識產(chǎn)品。

綜上所述，綜藝節(jié)目的模板屬于知識產(chǎn)品，且具有獨創(chuàng)性和經(jīng)濟價值，對其進行知識產(chǎn)權(quán)的保護具有必要性和可行性。

（二）綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護性質(zhì)認定

在劃定綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護的對象為綜藝節(jié)目的模板后，將綜藝節(jié)目的模板劃歸入知識產(chǎn)權(quán)中具體哪一種法律所保護的范圍就顯得十分重要，將直接影響對于綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護的方式和認定侵權(quán)的標(biāo)準等各個方面。筆者認為將綜藝節(jié)目歸為著作權(quán)所的保護范圍較為合理。

1.著作權(quán)的客體——作品

著作權(quán)的客體，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果，即作品。由此不難推導(dǎo)出成為著作權(quán)所保護的作品要符合三個條件：獨創(chuàng)性、某種表達形式以及智力成果。

所謂獨創(chuàng)性是指一件作品的完成是該作者自己的選擇、取舍、安排、設(shè)計、綜合的結(jié)果，既不是依據(jù)已有的形式復(fù)制而來，也不是依據(jù)既定的程序或程式推演而來。 簡單而言，就是作者運用智力思維從事的創(chuàng)造性勞動，而非復(fù)制他人已有成果。

著作權(quán)保護作品的表達而非思想。作品作為人類智力勞動成果的一種，是思想和表達的有機結(jié)合的產(chǎn)物。作品一旦失去思想即與自然產(chǎn)物無異，不能構(gòu)成著作權(quán)意義上的作品。而作品只有具備一定的外在表現(xiàn)形式才可能進行傳播，發(fā)揮其效應(yīng)。因而表現(xiàn)形式是構(gòu)成作品的要件之一。這同時引出了著作權(quán)所保護的作品的另一個特征——可復(fù)制性。

最后，我國著作權(quán)法還要求作品具有合法性，依法禁止出版?zhèn)鞑サ淖髌凡⒉皇苤鳈?quán)法保護。

2.綜藝節(jié)目受著作權(quán)保護的合理性

綜藝節(jié)目模板作為綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護的對象，符合著作權(quán)對于作品的要求。

首先針對獨創(chuàng)性，綜藝節(jié)目模板的獨創(chuàng)性可拆分為兩個層次，第一個層次為整體理念、框架的獨創(chuàng)性；另一個層次為具體表達元素的選擇和編排的獨創(chuàng)性。理念和框架的獨創(chuàng)性是一個綜藝節(jié)目的靈魂，一個好的綜藝節(jié)目往往在這個層次上具有較高的獨創(chuàng)性。但理念和框架上的獨創(chuàng)性大多仍屬于思想的范疇，其實現(xiàn)與節(jié)目元素選擇和編排的獨創(chuàng)性密不可分。即使使用的節(jié)目環(huán)節(jié)較為固定的，綜藝節(jié)目的創(chuàng)作者也會根據(jù)自身理念創(chuàng)新的需要而對其進行不同的編排和設(shè)計。因而雖然不是每一個綜藝節(jié)目模板都能達到全部原創(chuàng)的程度，但“獨創(chuàng)性”至少會存在于一部分綜藝節(jié)目模板之中，因而其符合作品對于獨創(chuàng)性的要求。

其次是綜藝節(jié)目模板是否符合構(gòu)成表達形式。部分學(xué)者認為大多數(shù)節(jié)目模板更近似于思想而沒有有形形式的表現(xiàn)。由其概念可知，綜藝節(jié)目模板蘊含著制作人獨特的節(jié)目制作理念，而該制作理念又通過節(jié)目場景設(shè)置、音樂、LOGO、游戲規(guī)則等方式予以展現(xiàn)。優(yōu)秀的節(jié)目模板是創(chuàng)新的節(jié)目制作理念與獨特表現(xiàn)形式的完整統(tǒng)一，因此它不僅是一種思想，更是一種思想的表達。同時在實際生活中不難發(fā)現(xiàn)，一個社會反響高的綜藝節(jié)目出現(xiàn)以后，就會有許多與之近似的節(jié)目相繼涌現(xiàn)，比如在湖南臺引進了《爸爸去哪兒》以后，各大綜藝節(jié)目制作平臺也開始爭先制作明星親子類節(jié)目，其內(nèi)容也大多與《爸爸去哪兒》近似。這說明綜藝節(jié)目的模板具有可復(fù)制性。同時這種節(jié)目引進的交易行為也證明綜藝節(jié)目模板可以進行傳播的。

最后針對合法性的問題，我們現(xiàn)在能夠觀看到的綜藝節(jié)目基本都符合法律規(guī)定，不屬于法律所禁止傳播的范疇，因而綜藝節(jié)目模板不存在合法性的問題。

綜上所述，綜藝節(jié)目模板符合著作權(quán)的客體的要求，可將其歸為著作權(quán)的保護范疇。

三、我國綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護路徑分析

（一）現(xiàn)有條件下綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)保護方式

1.以文字形式固定的綜藝節(jié)目模板

針對綜藝節(jié)目模板中已經(jīng)以文字形式固定的，因其已經(jīng)外化為文字形式加以呈現(xiàn)，形成了完整的文字作品，符合著作權(quán)法對于文字作品的要求，進而在處理該類侵權(quán)案件時，法院可以直接適用著作權(quán)法進行保護。

2.非以文字形式固定的綜藝節(jié)目模板

針對非以文字形式固定的綜藝節(jié)目模板，當(dāng)著作權(quán)法難以保護時，在現(xiàn)有法律條件下可以采用反不正當(dāng)競爭法進行保護。一般而言，電視節(jié)目版式都具有明確的可識別性，如主持人的風(fēng)格、節(jié)目標(biāo)識、舞臺設(shè)計等，這些元素構(gòu)成了一個電視節(jié)目區(qū)別于另一個電視節(jié)目的顯著特征。如果兩個電視節(jié)目相似或雷同，足以使普通觀眾誤認為是同一檔節(jié)目，即形成混淆時，則符合反不正當(dāng)競爭法的調(diào)整對象。

（二）立法建議

1.性質(zhì)歸類

根據(jù)綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，利用著作權(quán)法進行保護最為恰當(dāng)。因此在立法方面應(yīng)當(dāng)將綜藝節(jié)目歸為著作權(quán)法所保護的作品中的一類。

在此可以借鑒歐洲大陸一些國家的立法原則，如電視節(jié)目模式原則上可以獲得版權(quán)法的保護，但要具備一定的條件，譬如原創(chuàng)性（德國）、得到充分的發(fā)展和實現(xiàn)（法國）、復(fù)制的元素的數(shù)量（荷蘭）或者能夠以特殊的方式表現(xiàn)（比利時）等。

同時，著作權(quán)保護的應(yīng)當(dāng)是一檔綜藝節(jié)目整體，而非其拆分開的某個部分，綜藝節(jié)目拆分開的部分應(yīng)當(dāng)屬于公開領(lǐng)域而不受著作權(quán)法的保護，即對綜藝節(jié)目的保護應(yīng)當(dāng)適用整體保護原則。只有當(dāng)一檔綜藝節(jié)目作為一個不可拆分的整體時，才符合著作權(quán)所保護的作品的獨創(chuàng)性的要求。這樣也可以有效避免“著作權(quán)最終保護對象為綜藝節(jié)目思想主旨”這一與著作權(quán)法基本原則相矛盾的情況出現(xiàn)。

2.登記制度

由于綜藝節(jié)目保護的特殊性，在適用著作權(quán)法中關(guān)于產(chǎn)生及擁有著作權(quán)的原則的同時，也可以補充性適用登記制度以彌補一些綜藝節(jié)目沒有文字性模板所造成侵權(quán)判定難度大的不足。在登記時，可要求登記人將綜藝節(jié)目的相關(guān)內(nèi)容盡可能詳細列出，但對該登記的部分內(nèi)容同時應(yīng)采取保密措施，以保證綜藝節(jié)目的神秘性和可觀賞性。

3.侵權(quán)認定標(biāo)準

在侵權(quán)認定方面，可以借鑒美國的實質(zhì)性相似檢測法，即將綜藝節(jié)目中非獨創(chuàng)元素和不受保護的元素剔除出去，提取情節(jié)、主題、背景、角色等相關(guān)讓專家和普通觀察者檢測。這種方法類似于現(xiàn)下我國對于美術(shù)作品的表達侵權(quán)認定中所使用的“整體概念與感覺相似” 認定方法。但同時應(yīng)當(dāng)注意，不僅要對剩余部分進行仔細比較，也要對節(jié)目整體觀感進行對比，從而保證整體與細節(jié)兼顧。

4.法律補充

在適用著作權(quán)法保護綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的同時，對于一些知名度較高的綜藝節(jié)目也可以適用反不正當(dāng)競爭法進行保護。即當(dāng)依靠著作權(quán)法難以認定侵權(quán)，但又確實造成觀眾混淆進而對原創(chuàng)作者造成損失的，可以適用反不正當(dāng)競爭法中的混淆對該行為加以規(guī)制。

同時一些具有開創(chuàng)性的綜藝節(jié)目也可以注冊商標(biāo)，進而在侵權(quán)行為發(fā)生時，尋求商標(biāo)法的保護。

5.跨國保護

在跨國保護的制度設(shè)計方面可借鑒韓國IP-Desk制度，即在各國設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)專門機構(gòu)，同時派出知識產(chǎn)權(quán)派遣官，專門負責(zé)海外知識產(chǎn)權(quán)保護工作。這樣可以有效克服由知識產(chǎn)權(quán)自身性質(zhì)造成的保護的地域限制，從而有利于實現(xiàn)我國綜藝節(jié)目知識產(chǎn)權(quán)的跨國保護。

六、結(jié)論

隨著近年來綜藝節(jié)目的發(fā)展，其已經(jīng)成為大眾文化生活中重要的組成部分，同時也是文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的核心之一，蘊藏著巨大的經(jīng)濟價值。國際綜藝節(jié)目版權(quán)的輸出成為了各國文化輸出的重要方面，綜藝節(jié)目的創(chuàng)新性被看作是綜藝節(jié)目的靈魂。然而反觀我國，雖然市場巨大，但是綜藝節(jié)目抄襲剽竊之風(fēng)盛行，嚴重威脅我國文化創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展。

雖然在現(xiàn)有的法律體制下，運用著作權(quán)法保護綜藝節(jié)目顯得還有些牽強，但是參照《尼泊爾公約》對于作品的規(guī)定：“科學(xué)和文學(xué)藝術(shù)領(lǐng)域內(nèi)的一切作品，不知識產(chǎn)權(quán)派遣官，專門負責(zé)海外知識產(chǎn)權(quán)保護工作論其表現(xiàn)方式或形式如何”，這無疑表明綜藝節(jié)目屬于其所保護的范圍。《尼泊爾公約》代表了國際著作權(quán)法發(fā)展的最前沿，我們有理由相信，在不久的將來，我國《著作權(quán)法》也會將綜藝節(jié)目明確納入其所保護的范圍之中。