劉麗紅

（100143 中國(guó)寶原投資有限公司 北京）

長(zhǎng)期以來(lái)，在從事公司法律實(shí)務(wù)的過(guò)程中，法務(wù)部門使用最頻繁的法律文書莫過(guò)于公司法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明書和法定代表人授權(quán)委托書，以此證明當(dāng)事人具有公司法人的合法授權(quán)，其行為代表法人行為，其意思是法人的真實(shí)意思表示，確保交易安全。其實(shí)，能夠確保交易安全的，除了上面提及的內(nèi)容，還有我國(guó)公司法定代表人制度運(yùn)行涉及的其他一些規(guī)則，這些也很重要。經(jīng)過(guò)一番思考，現(xiàn)述之筆端。本文按照我國(guó)《民法總則》對(duì)法人的分類，僅就營(yíng)利法人進(jìn)行相關(guān)闡述。希望通過(guò)本文分析，對(duì)大家有拋磚引玉的作用，促進(jìn)交流，使得我國(guó)公司法定代表人制度能夠進(jìn)一步完善。

一、我國(guó)公司法定代表人制度概述

（一）我國(guó)公司法定代表人制度的沿革

1987年1月，我國(guó)《民法通則》生效。該法第一次對(duì)公司法定代表人制度有所闡述，“依照法律或法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人?！?988年8月，我國(guó)全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》，該法首次明確了法定代表人的地位:“廠長(zhǎng)是企業(yè)的法定代表人。企業(yè)建立以廠長(zhǎng)為首的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理系統(tǒng)。廠長(zhǎng)在企業(yè)中處于中心地位，對(duì)企業(yè)的物質(zhì)文明建設(shè)和精神文明建設(shè)負(fù)有全面責(zé)任。廠長(zhǎng)領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，行使法定職權(quán)?！?該制度賦予了公司法定代表人在公司治理中的核心地位及法定決策權(quán)、代表權(quán)和法律責(zé)任，極大地發(fā)揮了權(quán)力集中的優(yōu)勢(shì)，適應(yīng)了當(dāng)時(shí)我國(guó)國(guó)有企業(yè)的發(fā)展?fàn)顩r，提升了國(guó)有企業(yè)的生產(chǎn)效率，對(duì)新中國(guó)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了促進(jìn)作用。

隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國(guó)引入了國(guó)外先進(jìn)的現(xiàn)代企業(yè)制度。1993年12月我國(guó)《公司法》頒布，該法明確有限公司設(shè)立股東會(huì)、董事會(huì)（執(zhí)行董事）和監(jiān)事會(huì)（監(jiān)事）的治理架構(gòu)，但是公司法定代表人制度沒(méi)有相應(yīng)調(diào)整。這兩種體系并存，使得在公司實(shí)務(wù)操作層面，出現(xiàn)了不協(xié)調(diào)的情況，不合法、不規(guī)范的問(wèn)題頻現(xiàn)。直到2017年民法總則及公司法司法解釋四出臺(tái)，經(jīng)過(guò)五次公司法修改和四次公司法司法解釋，我國(guó)公司治理越來(lái)越靈活化，規(guī)范化，基本填補(bǔ)了公司法人治理層面的漏洞，但理論和實(shí)務(wù)體系方面仍有模糊的地方亟需解決。

（二）我國(guó)公司法定代表人制度特點(diǎn)

1.法定性與靈活性并存

我國(guó)現(xiàn)行公司法第十三條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記?！笨梢?，我國(guó)法律明確了擔(dān)任公司法定代表人的人員范圍，并賦予公司章程一定的選擇權(quán)。這種規(guī)定較為靈活，使得各個(gè)公司根據(jù)各自公司實(shí)際安排合適的管理層人員擔(dān)任公司法定代表人。

2.唯一性

在我國(guó)，公司法人只有通過(guò)法定代表人自然人的行為才能對(duì)外表達(dá)其意思和行為。在我國(guó)，公司法人只有通過(guò)法定代表人自然人的行為才能對(duì)外表達(dá)其意思和行為。該法定代表人具有對(duì)外代表法人的唯一性。關(guān)于法人的代表機(jī)關(guān)，傳統(tǒng)民法一般采取的董事代表制。而我國(guó)法律規(guī)定由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任并依法登記。

3.權(quán)義不明

在我國(guó)，公司法定代表人本身的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不明。在權(quán)利方面。公司法定代表人行使決策權(quán)的條件，行使代表權(quán)的條件及兩者合一的條件。這直接影響到公司行為的法律效力。目前我國(guó)對(duì)公司法定代表人權(quán)利的界定，還出現(xiàn)了法律沖突，亟需修改。在義務(wù)方面。法律需要進(jìn)一步明確公司法定代表人的履職程序、職責(zé)內(nèi)容等。

二、我國(guó)公司法定代表人制度存在的問(wèn)題及釋疑

（一）董事會(huì)與法定代表人共存,導(dǎo)致公司法和合同法沖突，公司決策體系混亂問(wèn)題

在我國(guó)，所有公司法人均須設(shè)立公司法定代表人。公司法人的股東會(huì)（或股東大會(huì)）、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)對(duì)職權(quán)范圍內(nèi)的議案，原則按照半數(shù)以上人數(shù)表決同意即可通過(guò)，特殊情況三分之二以上人數(shù)表決同意即可通過(guò)。而歷史延續(xù)下來(lái)的權(quán)力高度集中的法定代表人制度，享有行為決策權(quán)和對(duì)外代表權(quán)，無(wú)須公司法人專門授權(quán)，即可直接行使權(quán)利。這使得制度邏輯層面存在兩套決策體系。

實(shí)踐中存在這樣的疑慮：設(shè)置有股東會(huì)或董事會(huì)的公司法人依據(jù)章程由股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)重大問(wèn)題進(jìn)行決策，決策通過(guò)后公司發(fā)文。此時(shí)公司法人的意思是否當(dāng)然的就是法定代表人意思？法定代表人的意思如與股東會(huì)或董事會(huì)決議不同，法定代表人是否可以按照自己意思在與決策機(jī)構(gòu)意思相背的文件上簽名？這個(gè)簽名有無(wú)效力？法定代表人有無(wú)獨(dú)立的決策權(quán)？如果有獨(dú)立的決策權(quán)，設(shè)置股東會(huì)或董事會(huì)的意義在哪里？如果沒(méi)有獨(dú)立的決策權(quán)，設(shè)置法定代表人的重心在哪里？公司法定代表人與董事會(huì)授權(quán)的其他代表公司的董事或經(jīng)理有什么關(guān)系？實(shí)踐中出現(xiàn)法定代表人的A公司訴同一法定代表人B公司的情況怎么理解？

我們可以從現(xiàn)有法律規(guī)定著手分析，探究與設(shè)立公司法定代表人相關(guān)的立法目的?！睹穹倓t》第六十一條規(guī)定，“依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)法定代表人代表權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人?！薄豆痉ā返谝话偎氖鶙l規(guī)定，“有擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的情形的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員”以及《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》“有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)召開會(huì)議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，致使股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會(huì)議，依法作出決議?！薄逗贤ā返谖迨畻l“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”

本人認(rèn)為，為了最大限度的管控關(guān)鍵資本，促使關(guān)系國(guó)家命脈的企業(yè)安全發(fā)展，我國(guó)公司法人的法定代表人制度不可廢除，但可以更加完善。同時(shí)，受我國(guó)目前處于社會(huì)主義初級(jí)階段，各地區(qū)發(fā)展不平衡不充分，各行業(yè)發(fā)展也有快有慢等因素影響，我國(guó)對(duì)公司法人的法定代表人設(shè)置必須符合我國(guó)實(shí)際。在實(shí)務(wù)操作中，當(dāng)公司法人的法定代表人和股東會(huì)或董事會(huì)并存時(shí)，設(shè)立股東會(huì)或董事會(huì)的公司法人的法定代表人僅有對(duì)外代表權(quán)，而無(wú)對(duì)內(nèi)決策權(quán)。當(dāng)法定代表人的意思與股東會(huì)或董事會(huì)決議不一致時(shí)，法定代表人不能按照自己意思在與決策機(jī)構(gòu)意思相背的文件上簽名。此時(shí)，法定代表人與董事會(huì)授權(quán)其他代表公司的董事或經(jīng)理一樣，僅有代理權(quán)。這樣實(shí)踐中出現(xiàn)的法定代表人的A公司訴同一法定代表人B公司的情況就不難理解了。但是這個(gè)簽名的效力規(guī)定不一，有待商榷。從公司法的立法目的來(lái)看，對(duì)于善意第三人來(lái)講，進(jìn)行交易之前，應(yīng)當(dāng)盡到一般注意義務(wù)。至少應(yīng)審核對(duì)方公司的章程，了解對(duì)方公司是否履行完決策程序，方可與之簽訂合同。履行完決策程序的簽名為有效簽名，沒(méi)有履行完決策程序的簽名為無(wú)效簽名。公司法人可借鑒銀行業(yè)的相關(guān)合同協(xié)議，將公司法人的章程直接在印在合同背面。但《合同法》第五十條“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！辈⑶覍?duì)于所超越的權(quán)限具體指的是哪種權(quán)限沒(méi)有明確。對(duì)于沒(méi)有設(shè)立股東會(huì)或董事會(huì)的公司法人，公司法定代表人具有延續(xù)至今的當(dāng)然的決策權(quán)和代表權(quán)?？偠灾捎诠痉ㄖ袥](méi)有明確規(guī)定兩種操作模式對(duì)法定代表人職權(quán)的不同影響，導(dǎo)致各地公司治理糾紛判決結(jié)果不一。而通過(guò)在公司章程中解決上述問(wèn)題，又不符合法律的效力位階。故建議立法機(jī)關(guān)與時(shí)俱進(jìn)，在公司法中明確不同治理架構(gòu)法定代表人的相應(yīng)職權(quán)及其超越權(quán)限的不同規(guī)定。

另外，采取上述公司法的修改建議，不僅符合我國(guó)特色，也順應(yīng)當(dāng)今國(guó)際趨勢(shì)?！度鹗總ǖ洹返?17條規(guī)定“公司章程和據(jù)此制定的規(guī)程，應(yīng)當(dāng)就董事之間是否及如何管理和代表公司作出決定。公司至少有一名董事?lián)纹浞ㄈ舜?。公司章程可以授?quán)股東大會(huì)或董事會(huì)將管理公司部分或全部事務(wù)的法人代表權(quán)委托給董事會(huì)的一名或者幾名成員或者不是公司股東的第三人（經(jīng)理人員），如無(wú)上述規(guī)定，公司的管理和法人代表權(quán)應(yīng)當(dāng)由全體董事共同行使?！雹?/p>

（二）公章和法定代表人簽名不并存，導(dǎo)致交易安全頻出，法人責(zé)任擴(kuò)大問(wèn)題

在我國(guó)，與公司法定代表人對(duì)外代表權(quán)具有同等效力的就是法人的印章。根據(jù)我國(guó)《公司登記管理?xiàng)l例》第二十五條“依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請(qǐng)納稅登記。”實(shí)務(wù)中，公司在獲得市場(chǎng)監(jiān)督管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，一般都會(huì)到公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)刻制印章并辦理備案。由于印章也是公司決策后的意思表達(dá)，那么法定代表人的簽名還有必要嗎？法定代表人授權(quán)還是公司授權(quán)？空白授權(quán)書，空白合同如何避免？

本人認(rèn)為：

（1）法定代表人簽字和法人印章均具有法定性。我國(guó)現(xiàn)行法律目前僅允許公司有唯一的法定代表人，不允許有其他人代表公司，可得出法定代表人可以委托代理人,但公司只能通過(guò)法定代表人對(duì)外表達(dá)意思和行為。法定代表人是自然人，其表達(dá)意思的主要方式就是簽字。

（2）在合同上簽字和蓋章具有同等法律效力。從法律角度看，我國(guó)《合同法》第三十二條“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！钡珡膶?shí)務(wù)角度看，在公司治理層面，大多數(shù)采用印章，印章在文件中使用范圍和頻率特別多，但在文件上簽字的情況卻少有。若印章濫用,最終承擔(dān)責(zé)任的還是法人。

（3）簽字和印章同時(shí)使用，能夠最大限度保護(hù)法人權(quán)益。雖然國(guó)際交往基本以簽字為準(zhǔn)，但是簽字出現(xiàn)模仿情況的頻率特別高，而印章偽造直接觸犯刑法，相比之下印章偽造較少。但是單獨(dú)使用印章外觀上無(wú)法查明責(zé)任人?？瞻缀贤翱瞻资跈?quán)書的出現(xiàn)極大地?fù)p害了法人權(quán)益。為了避免濫用印章，保護(hù)法人的合法權(quán)益，故建議使用印章的時(shí)候，要求每份文件的印章旁注明簽字人。

（4）法律層面規(guī)定印章的適用范圍方法、印章登記備案制度和法定代表人簽名及備案制度。在相關(guān)市場(chǎng)監(jiān)督機(jī)關(guān)的注冊(cè)文件中不僅載明印章樣式，還要載明法定代表人及代理人的簽字樣式。在章程中明確代表人及代理人簽字的權(quán)利及相關(guān)限制。

我國(guó)也可以借鑒英國(guó)的做法對(duì)我國(guó)法人印章的使用及簽名制度等設(shè)置嚴(yán)格條件。英國(guó)《公司法》第113條規(guī)定，“董事會(huì)應(yīng)制訂安全保管印章的措施，印章必須由董事會(huì)或董事會(huì)授予此權(quán)的董事委員會(huì)的許可才得使用。必須蓋章的每一文件應(yīng)由一名董事簽名，并須有秘書或另一名董事或由董事會(huì)為此目的而委托的另一人會(huì)簽?！雹?/p>

三、完善我國(guó)公司法定代表人制度的現(xiàn)實(shí)價(jià)值

在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中，公司法是商事交往中適用頻率最高影響最廣的法律制度。法定代表人是公司的核心。在公司法上明確法定代表人的相應(yīng)責(zé)任、權(quán)利和義務(wù)，具有重大的現(xiàn)實(shí)價(jià)值。

首先，完善我國(guó)法定代表人制度，是公司法定代表人依法履職的前提。在實(shí)務(wù)操作中，權(quán)限不明導(dǎo)致決議的效力糾紛多見。法律層面明確公司法定代表人職責(zé)權(quán)限后，法定代表人履職才能更有針對(duì)性，有效防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

其次，完善我國(guó)公司法定代表人制度，能夠增強(qiáng)我國(guó)公司制度的國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力，更廣泛地吸納投資。法律環(huán)境在當(dāng)今社會(huì)已經(jīng)成為外商投資的必要考量因素，只有不斷修改制度使得其更適應(yīng)社會(huì)實(shí)踐，方能提高制度的競(jìng)爭(zhēng)力，被廣泛引用執(zhí)行。

第三，完善我國(guó)公司法定代表人制度，是解決我國(guó)公司治理和股東權(quán)利糾紛的需要。隨著我國(guó)公司數(shù)量的大幅增長(zhǎng)，公司治理和股東權(quán)利糾紛案件也呈上升趨勢(shì)，其中公司決議效力糾紛，甚至成為輿論焦點(diǎn)。解決這些矛盾，最基礎(chǔ)的工作就是填補(bǔ)制度漏洞。

注釋：

①吳兆祥，石佳友，孫淑妍.瑞士債法典[M].北京：法律出版社,2002

②邁恩哈特.歐洲九國(guó)公司法[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社,1988