梁 欣

（100872 中國(guó)人民大學(xué) 北京）

隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，我國(guó)由傳統(tǒng)商務(wù)模式為主逐漸向電子商務(wù)的方向推進(jìn)，近幾年電子商務(wù)更與社交軟件相結(jié)合，微商應(yīng)運(yùn)而生。微商是依靠移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)信息科技而產(chǎn)生和發(fā)展，以社交軟件為工具構(gòu)建的新型交易方式。

一、微商在我國(guó)的現(xiàn)狀

根據(jù)《2017年中國(guó)微商行業(yè)研究報(bào)告》顯示，2016年我國(guó)的微商行業(yè)市場(chǎng)交易規(guī)模為3287.7億元，在消費(fèi)者網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)支出主要用途中，微商支出占比2.2%，預(yù)計(jì)到2019年微商規(guī)模將擴(kuò)大到1萬(wàn)億。

雖然交易規(guī)模已不容小覷，但因微商產(chǎn)生的亂象伴隨而來(lái)，“毒面膜”、“假保健品”層出不窮，嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，同時(shí)影響到整個(gè)微商群體的形象。

微商勢(shì)頭發(fā)展迅猛，但相關(guān)的法律規(guī)范卻較為遲緩。2015年11月國(guó)家工商總局公布的《關(guān)于加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)市場(chǎng)監(jiān)管的意見(jiàn)》要求研究規(guī)范微信等社交網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷行為，微商經(jīng)營(yíng)者的宣傳行為要符合2016年9月實(shí)施的新《廣告法》，另外2017年年初發(fā)布的《微商行業(yè)規(guī)范（征求意見(jiàn)稿）》使微商有了正式的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，然而至今在法律層面上仍沒(méi)有針對(duì)微商的立法文件。

二、微商交易中消費(fèi)者可能遭遇侵犯的權(quán)利

淘寶、京東等傳統(tǒng)電商是提供平臺(tái)促成陌生人與陌生人之間的交易，消費(fèi)者可以直觀地通過(guò)對(duì)商品的價(jià)格、質(zhì)量，并結(jié)合之前買家的評(píng)價(jià)選定賣家、交易平臺(tái)完成交易。而微商更多的是熟人之間的交易，例如最為人們所熟知的微信朋友圈微商。這種交易的基礎(chǔ)不單單是通過(guò)微商經(jīng)營(yíng)者提供的文字、圖片而產(chǎn)生的對(duì)商品的認(rèn)知，還包括對(duì)這位“微商經(jīng)營(yíng)者朋友”的信任。

不可否認(rèn)，微商經(jīng)營(yíng)者的活躍確實(shí)為降低了交易成本，使整個(gè)交易過(guò)程更為高效便捷，然而，人們?cè)谙硎芪⑸處?lái)的便利性的同時(shí)，也承受著由此而產(chǎn)生的權(quán)利侵害。

1.消費(fèi)者知情權(quán)受到侵害

作為消費(fèi)主體的消費(fèi)者享有知情、公平交易、求償、監(jiān)督等各項(xiàng)權(quán)利，其中知情權(quán)是指消費(fèi)者享有知悉其購(gòu)買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利，這是消費(fèi)者最基本的權(quán)利之一。然而，在網(wǎng)上購(gòu)物時(shí)消費(fèi)者僅憑文字、圖片或視頻介紹了解商品，與傳統(tǒng)面對(duì)面的可觸碰甚至可試用的購(gòu)物模式完全不一樣，另外部分商家對(duì)商品模糊介紹或虛假宣傳，對(duì)消費(fèi)者的判斷造成巨大的干擾，嚴(yán)重侵犯消費(fèi)者的知情權(quán)。

2.消費(fèi)者隱私權(quán)受到侵害

社交軟件的主要用途的社交，所以其程序設(shè)計(jì)、呈現(xiàn)模式、安全防范與一般的網(wǎng)絡(luò)購(gòu)物平臺(tái)大有不同，用戶在使用時(shí)會(huì)無(wú)意中泄露大量的生活信息，而微商經(jīng)營(yíng)者則可以簡(jiǎn)單地獲得消費(fèi)者的隱私信息，有針對(duì)性地進(jìn)行商品推廣，甚至擅自盜用照片進(jìn)行宣傳。根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，經(jīng)營(yíng)者獲得消費(fèi)者的個(gè)人信息應(yīng)嚴(yán)格保密不得泄露，還應(yīng)采取必要措施確保信息安全，而微商模式下消費(fèi)者的隱私權(quán)難以得到有效保護(hù)。

3.交易安全難以得到保障

在傳統(tǒng)的電商平臺(tái)上，一般設(shè)有第三方支付平臺(tái)，消費(fèi)者在購(gòu)買商品后支付的貨款會(huì)凍結(jié)在第三方支付平臺(tái)中，當(dāng)消費(fèi)者收到商品并點(diǎn)擊確認(rèn)后，第三方支付平臺(tái)中的交易款才會(huì)轉(zhuǎn)至賣家賬戶中。然而正如前文所述，微商活躍的社交軟件的設(shè)計(jì)初衷不是商品交易，所以不存在第三方支付平臺(tái)，消費(fèi)者通過(guò)線上直接轉(zhuǎn)賬完成交易，微商經(jīng)營(yíng)者是否按時(shí)發(fā)貨、發(fā)送的商品是否消費(fèi)者購(gòu)買商品等問(wèn)題可能出現(xiàn)，交易安全難以得到有效保障。

三、消費(fèi)者維權(quán)面臨的困難

當(dāng)微商交易中出現(xiàn)了各種問(wèn)題后，消費(fèi)者希望拿起法律武器維護(hù)自身的權(quán)益，然而在維權(quán)過(guò)程中也遭遇困難。

1.侵權(quán)主體難以確定

以微信為例，活躍在朋友圈里的微商經(jīng)營(yíng)者不需要有實(shí)體店鋪、不需要工商注冊(cè)，直接可以在朋友圈經(jīng)營(yíng)，消費(fèi)者與之交易，也難以獲知所謂賣家的真實(shí)身份，商品出現(xiàn)問(wèn)題也難以確定侵權(quán)主體。

2.證據(jù)難以收集

由于微商大部分是“熟人交易”，在交易時(shí)沒(méi)有任何的發(fā)票和收據(jù)，消費(fèi)者一般不會(huì)有意識(shí)地保留證據(jù)，為了保證手機(jī)的運(yùn)行速度很多人還有刪除記錄的習(xí)慣。當(dāng)出現(xiàn)糾紛時(shí)，微商經(jīng)營(yíng)者還可以隨意刪除信息、刪除好友，進(jìn)一步加大了消費(fèi)者收集證據(jù)的難度。

3.維權(quán)成本大

微商未經(jīng)工商登記就開(kāi)始進(jìn)行活動(dòng)，當(dāng)消費(fèi)者與微商經(jīng)營(yíng)者產(chǎn)生糾紛（尤其是損失較輕、社會(huì)影響微小的糾紛）時(shí)，工商部門可能會(huì)出現(xiàn)相互推諉的情形，加大消費(fèi)者的維權(quán)難度。若消費(fèi)者選擇通過(guò)訴訟途徑解決，花費(fèi)的成本則較大，甚至高于購(gòu)買微商經(jīng)營(yíng)者推廣的產(chǎn)品的金額，這導(dǎo)致大部分的消費(fèi)者選擇忍氣吞聲，拉黑相關(guān)微商經(jīng)營(yíng)者了事。

四、建立并完善微商交易的保護(hù)機(jī)制

為保障消費(fèi)者的合法權(quán)益，完善微商交易的保護(hù)機(jī)制，不僅要補(bǔ)全法律空白，加強(qiáng)政府相關(guān)部門的監(jiān)管力度，還需要微商行業(yè)自愛(ài)自律，消費(fèi)者也應(yīng)提高警惕，積極主動(dòng)地進(jìn)行維權(quán)。

1.補(bǔ)全法律空白

由于微商的特殊性，適用的法律規(guī)范涉及到《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《廣告法》，但《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》最新的修改是在2013年、《廣告法》最新的修改是在2015年，而微商的興起與發(fā)展均在上述法律修改之后，存在問(wèn)題難以被規(guī)范。當(dāng)然，立法部門也逐漸重視微商問(wèn)題。2018年6月的《電子商務(wù)法（草案）》第三次提請(qǐng)全國(guó)人民代表大會(huì)常任委員會(huì)審議，對(duì)比起之前的草案，此次版本首次將微商納入經(jīng)營(yíng)者范圍，電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者定義為“通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)從事銷售商品或者提供服務(wù)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的自然人、法人和非法人組織，包括電子商務(wù)平臺(tái)經(jīng)營(yíng)者、平臺(tái)內(nèi)經(jīng)營(yíng)者以及通過(guò)自建網(wǎng)站、其他網(wǎng)絡(luò)服務(wù)銷售商品或者提供服務(wù)的電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者”。

2.加強(qiáng)行政管理與監(jiān)督

在微商交易中，微商經(jīng)營(yíng)者只需要簡(jiǎn)單注冊(cè)一個(gè)社交賬號(hào)就可以進(jìn)行微商推廣，成為賣家的條件十分簡(jiǎn)單，這直接影響到微信市場(chǎng)的正常發(fā)展，也不利于政府部門的管理。在《電子商務(wù)法（草案）》第二次審議稿第十一條就要求“電子商務(wù)經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)依法辦理工商登記。但是，個(gè)人銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品、銷售家庭手工業(yè)產(chǎn)品、個(gè)人利用自己的技能從事依法無(wú)須取得許可的便民勞務(wù)活動(dòng)以及依照法律、行政法規(guī)不需要進(jìn)行工商登記的除外”，草案中的規(guī)定不但考慮到通過(guò)工商登記提升準(zhǔn)入門檻，還針對(duì)非常規(guī)性、金額微小等便民勞務(wù)活動(dòng)的特殊性作出例外規(guī)定。

除了提升準(zhǔn)入門檻外，政府部門也應(yīng)在微商糾紛發(fā)生時(shí)體現(xiàn)管理與調(diào)節(jié)的作用。微商交易糾紛涉及的金額一般不大，通過(guò)訴訟解決成本較大，政府相關(guān)部門可主導(dǎo)建立第三方簡(jiǎn)單的糾紛處理平臺(tái)，為消費(fèi)者與微商經(jīng)營(yíng)者構(gòu)筑友好溝通的調(diào)解機(jī)會(huì)；同時(shí)對(duì)于不能調(diào)解結(jié)案的案件，政府相關(guān)部門也可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)在該平臺(tái)進(jìn)行處理，這一方式既高效快捷地解決管轄問(wèn)題，節(jié)約了司法資源，同時(shí)大大地降低消費(fèi)者的維權(quán)成本，更有效地保障了消費(fèi)者的權(quán)益。

3.調(diào)整舉證機(jī)制，降低維權(quán)難度

在消費(fèi)糾紛引起的民事訴訟中，若消費(fèi)者要求經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)賠償責(zé)任，一般根據(jù)“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的原則，由消費(fèi)者提供舉證責(zé)任，但存在例外——根據(jù)《中華人民共和國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十三條，經(jīng)營(yíng)者提供的機(jī)動(dòng)車、計(jì)算機(jī)、電視機(jī)、電冰箱、空調(diào)器、洗衣機(jī)等耐用商品或者裝飾裝修等服務(wù)，自消費(fèi)者接受商品或者服務(wù)之日起六個(gè)月內(nèi)出現(xiàn)瑕疵、發(fā)生糾紛的，由經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)相關(guān)舉證責(zé)任。在微商交易中，同樣適用上述舉證機(jī)制。但與面對(duì)面交易不一樣，微商交易中消費(fèi)者僅憑文字、圖片了解商品，對(duì)商品的真實(shí)質(zhì)量不能直接觀察、判斷，即使微商經(jīng)營(yíng)者提供相關(guān)的質(zhì)量證明報(bào)告，消費(fèi)者也難以判斷真?zhèn)?，更重要的是，由于大部分證據(jù)都源自網(wǎng)絡(luò)，微商經(jīng)營(yíng)者在出現(xiàn)糾紛時(shí)毀滅證據(jù)隱瞞真相的成本較低，種種因素加大了消費(fèi)者的舉證難度。因此，在微商交易中可基于公平的原則考慮適用舉證責(zé)任倒置原則，讓微商經(jīng)營(yíng)者承擔(dān)舉證責(zé)任。

4.提高防范意識(shí)

消費(fèi)者在與微商經(jīng)營(yíng)者交易的時(shí)候要注意提高防范意識(shí)，購(gòu)物時(shí)先行對(duì)微商經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行篩選，溝通時(shí)把商品規(guī)格、發(fā)貨時(shí)間、付款方式等具體細(xì)節(jié)協(xié)商好，對(duì)特殊商品應(yīng)要求微商經(jīng)營(yíng)者出示質(zhì)量安全相關(guān)文件，并注意保留好相應(yīng)的聊天記錄、微商經(jīng)營(yíng)者的推廣記錄，萬(wàn)一出現(xiàn)糾紛也有證據(jù)進(jìn)行維權(quán)。