周曜竣

周律師，您好！

我在某評(píng)估公司擔(dān)任財(cái)務(wù)經(jīng)理十余年，于2016年3月達(dá)到可退休年齡并在評(píng)估公司辦理了退休手續(xù)，退休后感覺在家閑來無事，又覺得自己身體還可以再做幾年，故2016年7月經(jīng)公司同意，我又繼續(xù)回到該評(píng)估公司上班，仍擔(dān)任財(cái)務(wù)工作，由于我已經(jīng)退休，故公司并未與我簽訂聘用合同，只簽訂了勞務(wù)協(xié)議，也未給我繳納社保。2017年5月，我在去稅務(wù)局的路上不慎摔了一跤，造成左小腿腳踝處骨折，事后我與評(píng)估公司協(xié)商，希望公司能給予我醫(yī)藥費(fèi)的報(bào)銷，但是公司人事部門告知，由于我屬于退休人員，與公司屬于勞務(wù)關(guān)系，不能繳納社保，故無法對(duì)我進(jìn)行醫(yī)療補(bǔ)償，只是告知讓我在家養(yǎng)好傷后可以繼續(xù)回去上班，但是我對(duì)公司的做法不能認(rèn)同，請(qǐng)問律師，該公司的說法對(duì)嗎？我該如何維權(quán)？

顧女士

顧女士，你好！

根據(jù)你上述情況介紹，退休反聘人員因達(dá)到退休年齡或享受養(yǎng)老金待遇，故不再受《中華人民共和國(guó)合同法》（下稱：《合同法》）和《工傷保險(xiǎn)條例》的調(diào)整，退休返聘人員在工作中受到傷害，突發(fā)疾病死亡的，將按照《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身?yè)p害的，賠償權(quán)利人可以請(qǐng)求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請(qǐng)求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向第三人追償?！惫试撛u(píng)估公司應(yīng)對(duì)你在工作中造成的意外傷害事故承擔(dān)賠償責(zé)任，因此建議你依法與評(píng)估公司進(jìn)行交涉，若協(xié)商不成你可以依法向該公司所在地的人民法院提起訴訟。

一、聘用退休反聘人員存在的法律風(fēng)險(xiǎn)

（一）用人單位經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險(xiǎn)

退休返聘人員因工受傷，其一，不能依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》享受在職職工因工受傷，獲得醫(yī)療保險(xiǎn)所列支項(xiàng)目費(fèi)用的報(bào)銷；其二，用人單位未及時(shí)給予退休返聘人員購(gòu)買人身意外傷害險(xiǎn)，也就不能獲得外在賠償，轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)，所發(fā)生的治療費(fèi)用均須由用人單位承擔(dān)；其三，如果受傷當(dāng)事人需長(zhǎng)期治療，費(fèi)用必須由用人單位與受傷當(dāng)事人協(xié)商如何承擔(dān)，參照什么標(biāo)準(zhǔn)給予補(bǔ)償，也都得由用人單位承擔(dān)；其四，如果受傷當(dāng)事人受傷較嚴(yán)重，醫(yī)治無效而死亡，所發(fā)生如喪葬費(fèi)、購(gòu)置基地費(fèi)、撫恤費(fèi)、未成年子女的扶養(yǎng)費(fèi)等等也必須由用工單位支付?？芍^小賬不可細(xì)算，因用工安全防范意識(shí)不強(qiáng)，工傷保險(xiǎn)常年處于“裸奔”狀態(tài)，將會(huì)給用人單位帶來巨大的額外的經(jīng)濟(jì)損失。

本案中，首先，顧女士為該評(píng)估公司退休返聘人員，在工作途中發(fā)生意外傷害，不屬于工傷。因?yàn)轭櫯恳呀?jīng)辦理退休手續(xù)，不再具有勞動(dòng)法律調(diào)整的勞動(dòng)者主體資格，其與評(píng)估公司簽訂的是勞務(wù)（聘用）協(xié)議，不是勞動(dòng)合同，其與單位存在勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系，不在《勞動(dòng)合同法》、《工傷保險(xiǎn)條例》等勞動(dòng)法律規(guī)定的調(diào)整范圍內(nèi)，不能依照《工傷保險(xiǎn)條例》的認(rèn)定條件來認(rèn)定工傷。

其次顧女士此次意外傷害事故的醫(yī)療費(fèi)用應(yīng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條：“雇員在從事雇傭活動(dòng)中遭受人身?yè)p害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因此候女士的意外傷害的醫(yī)療費(fèi)用應(yīng)由評(píng)估公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任。

（二）用人單位的法律風(fēng)險(xiǎn)

《工傷保險(xiǎn)條例》第四條第三款規(guī)定：“職工發(fā)生工傷時(shí)，用人單位應(yīng)當(dāng)采取措施使工傷職工得到及時(shí)救治?！痹摋l明確規(guī)定了在出現(xiàn)工傷事故時(shí)，單位應(yīng)承擔(dān)對(duì)工傷職工進(jìn)行及時(shí)救治的法律義務(wù)。也就是說，如用人單位救治不及時(shí)，導(dǎo)致因工傷而死亡，或喪失行為能力，用工單位不僅要承擔(dān)巨大的經(jīng)濟(jì)損失，而且還要承擔(dān)救治不及時(shí)的過失法律責(zé)任，給用人單位帶來加重賠償損失。

二、聘用退休返聘人員法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

（一）完善返聘退休人員管理辦法

為了充分發(fā)揮返聘退休人員的特長(zhǎng)和優(yōu)勢(shì)，應(yīng)該不斷地完善返聘退休人員管理辦法，明確退休人員和用人單位的法律關(guān)系，并定期組織退休人員進(jìn)行健康體檢，以便于更好地了解退休人員的身體狀況，避免出現(xiàn)因?yàn)橥诵萑藛T身體原因?qū)е碌墓蛘咚劳鍪鹿实陌l(fā)生，以此降低單位因?yàn)橘r償造成的損失。

（二）盡可能少用返聘退休人員

用人單位應(yīng)該盡可能少用返聘退休人員，如果必須返聘退休人員，則應(yīng)該對(duì)返聘退休人員的健康狀況進(jìn)行全面的了解，并且將返聘退休人員安排在勞動(dòng)強(qiáng)度較低、危險(xiǎn)性較小的崗位，同時(shí)還應(yīng)該盡量減短聘用期限，當(dāng)返聘退休人員身體出現(xiàn)問題時(shí)，應(yīng)該及時(shí)和返聘退休人員解除勞務(wù)協(xié)議。

三、總結(jié)

綜上所述，返聘退休人員在原單位繼續(xù)工作，雖然從事的工作和原來的工作并無不同，但是和返聘單位的關(guān)系發(fā)生了本質(zhì)的變化，并且隨著退休人員年齡的增長(zhǎng)，用工風(fēng)險(xiǎn)也不斷地增長(zhǎng)，這就要求用人單位不斷完善返聘退休人員管理辦法，健全各種規(guī)章制度，購(gòu)買保險(xiǎn)，明確雙方關(guān)系和責(zé)任，并盡可能減少返聘退休人員，這樣能夠有效地降低各種用工風(fēng)險(xiǎn)。

（作者單位：上海市恒業(yè)律師事務(wù)所）endprint