張珺

最高人民檢察院召開檢察機(jī)關(guān)未成年人全面綜合司法保護(hù)新聞發(fā)布會(huì)時(shí)，最高檢未檢辦副主任史衛(wèi)忠肯定淮陰市與慈溪市公開信息的初衷，但由于涉及到一些保護(hù)兒童和維護(hù)犯罪人員基本權(quán)利的敏感性問題，在實(shí)務(wù)和理論界還有一些不同認(rèn)識(shí)，推動(dòng)起來也還需要有一套成熟的制度加以保障

2017年12月1日，江蘇省淮安市淮陰區(qū)法院第一法庭，淮陰區(qū)居民、被告人張某喜戴著手銬，深深地低下了頭。

和他一起站在審判席上的還有其他三人，皆因強(qiáng)奸、猥褻未成年人被淮陰區(qū)檢察院提起訴訟。最終，淮陰區(qū)法院一審判處四人有期徒刑三年至四年六個(gè)月不等。

同時(shí)，據(jù)當(dāng)日淮陰區(qū)政法委、法院、檢察院、公安分局、司法局、關(guān)工委、教育局、團(tuán)委、婦聯(lián)等九部門聯(lián)合發(fā)布的《淮陰區(qū)性侵未成年人案件罪犯從業(yè)禁止及信息公開制度》規(guī)定，在刑事判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)，張某喜和其他三人的個(gè)人信息將通過多個(gè)渠道向社會(huì)公開，同時(shí)，他們也被禁止在淮陰區(qū)內(nèi)，從事與未成年人密切接觸的工作。

“淮陰區(qū)的做法符合兒童利益最大化的基本原則要求?！被搓巺^(qū)法院審判委員會(huì)專職委員滕威稱。實(shí)際上，這是江蘇省首次對(duì)性侵未成年人犯罪人員施行信息公開與行業(yè)禁令措施，并且兩條措施雙管齊下，中央政法委主辦的中國長(zhǎng)安網(wǎng)稱其為“史上最嚴(yán)”。

在有些法律工作者和專家眼中，此舉有著“里程碑意義”;可在另一些人看來，此舉雖然符合大眾期待，但“合情，未必合法”。

“不公開為例外”

2017年夏天，淮陰區(qū)的張某喜將鄰居家的未成年女童從家中騙出，將其帶至偏僻地段，以暴力威脅等手段對(duì)該女童進(jìn)行猥褻。

這并非張某喜首次犯罪，此前，他也曾多次因強(qiáng)奸罪入獄，屬于高齡“慣犯”，而12月1日，和他同時(shí)站在審判席的其他3名被告人，既有“95后”，也有1985年出生的修腳技師，還有一名被告人涉嫌強(qiáng)奸、猥褻但拒不認(rèn)罪，被法庭零口供定罪。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，僅僅是2014年12月26日至2017年10月27日，淮陰區(qū)檢察院共審查起訴性侵未成年人犯罪案件22件、25人，包括性侵后殺害女童、輪奸女童、強(qiáng)奸致女童懷孕生育等惡性案件。性侵未成年受害人共42人，其中，39人為農(nóng)村留守女童，占比高達(dá)92.9%。

案件線索更曾直接出現(xiàn)在檢察官眼前。2017年3月25日，淮陰區(qū)檢察院未成年人犯罪檢察科（以下簡(jiǎn)稱為“未檢科”）趙科長(zhǎng)在探望生產(chǎn)后的妻子時(shí)得知，病房還來了一個(gè)農(nóng)村留守女孩，只有14、15歲左右，也剛剛生完小孩。

趙科長(zhǎng)和其他檢察官對(duì)此展開調(diào)查，最終發(fā)現(xiàn)，一個(gè)56歲學(xué)校職工孫某某多次強(qiáng)奸留守女生致其懷孕產(chǎn)子。檢察院對(duì)其提起公訴。

“淮陰區(qū)性侵未成年人案件呈現(xiàn)熟人犯罪比例相對(duì)較高;有性犯罪前科的再次實(shí)施性犯罪比例相對(duì)較高;因犯罪未被及時(shí)發(fā)現(xiàn)，受害人往往被侵害的次數(shù)多、時(shí)間長(zhǎng)等特點(diǎn)?！被搓巺^(qū)檢察院檢察長(zhǎng)周飛稱。

為了進(jìn)一步警示教育犯罪分子，增強(qiáng)未成年人的自我防護(hù)意識(shí)，淮陰區(qū)法院少年庭庭長(zhǎng)郭云紅稱，該法院在江蘇省首次開啟了公開性侵未成年人犯罪人員信息，并禁止其從事與未成年人密切接觸的工作。

自此以后，“此類案件的被告人公開信息為常態(tài)，不公開為例外?！惫萍t稱。

這一規(guī)定即為淮陰區(qū)政法委、檢察院、法院、公安局、司法局、關(guān)工委、教育局等9家單位共同發(fā)布的紅頭文件《關(guān)于性侵未成年人犯罪人員從業(yè)禁止及信息公開》，除非作案時(shí)不滿18周歲或被判處有期徒刑以下刑罰，所有性侵害未成年人的嚴(yán)重刑事犯罪人員，自刑事判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)，都將被公開個(gè)人信息，包括姓名、身份證號(hào)、照片、年齡、性別和案由。所有人都可通過公檢法司門戶網(wǎng)站、微信公眾號(hào)、微博等渠道進(jìn)行查詢。

除此之外，據(jù)鄭冰介紹，被公開信息的人員在刑滿釋放后或緩刑、假釋考驗(yàn)期間，不得在淮陰區(qū)內(nèi)從事與未成年人密切接觸的工作，包括學(xué)校、幼兒園、婦科及兒科醫(yī)院、保安公司、物業(yè)公司、動(dòng)物園等與未成年人密切接觸的機(jī)構(gòu)。而至于具體的“禁業(yè)”時(shí)間，將由檢察院在起訴時(shí)提出“禁業(yè)令量刑建議”，法院判決時(shí)決定是否采納。相關(guān)行業(yè)招聘人員時(shí)應(yīng)先查詢司法機(jī)關(guān)網(wǎng)站。

但是對(duì)于法院而言，相關(guān)單位是否主動(dòng)去看公開信息，看到之后能否遵守，“這是擺在現(xiàn)實(shí)面前的難題?！惫萍t稱，“法院只能靠用人單位自愿，這就像沒有‘長(zhǎng)出牙齒的規(guī)定。”

不過，為了保證這項(xiàng)規(guī)定能嚴(yán)格執(zhí)行，鄭冰稱，檢察院等有關(guān)部門將通過口頭糾正，制發(fā)糾正違法通知書、檢察建議書等形式，對(duì)有關(guān)單位進(jìn)行法律監(jiān)督?！叭绨l(fā)現(xiàn)違規(guī)招聘，除要求用人單位立即無條件辭退此類人員，檢察機(jī)關(guān)還將要求公安機(jī)關(guān)對(duì)其予以行政處罰;情節(jié)嚴(yán)重的，將依照刑法第313條拒不執(zhí)行判決、裁定罪追究刑事責(zé)任?！?h3>“敏感性問題”

目前，性侵案件在全國尚無統(tǒng)一的數(shù)量統(tǒng)計(jì)，但是“總體上情況比較嚴(yán)重”。

中國少年兒童文化藝術(shù)基金會(huì)女童保護(hù)基金（簡(jiǎn)稱“女童保護(hù)基金”）長(zhǎng)期關(guān)注此類案件，據(jù)其發(fā)布的媒體公開報(bào)道中的有關(guān)數(shù)據(jù)也可見一斑。2016年，媒體報(bào)道的性侵兒童（14歲以下）案件共有433起，受害人778人，平均每天曝光1.21起，同比增長(zhǎng)高達(dá)三成，其中有269起性侵案件的作案者是多次實(shí)施性侵，占比高達(dá)62.12%。

而2017年以來，全國各地更是曝出多起性侵未成年人案件，其中包括南京火車站猥褻兒童案、北京海淀“名師”家教性侵案、無錫83歲鋼琴教師多次猥褻并強(qiáng)奸兩名9歲幼女案等，引發(fā)了公眾對(duì)性侵未成年人犯罪的普遍關(guān)注。

淮陰此舉在江蘇省內(nèi)尚屬首次，但并非是全國首例。

2017年10月31日，浙江省慈溪市檢察院門戶網(wǎng)站的“性侵害未成年人犯罪人員信息公開”一欄中，一位名叫毛萬根的犯罪人員信息上傳至此，包括其姓名、照片、出生年份、戶籍所在地、罪名、判處刑期以及信息公告期限等都赫然在目。

公開信息中稱，犯罪人員毛萬根曾因犯罪，多次被判處刑罰，其中，2009年，他因犯猥褻兒童罪被判處有期徒刑六年，2016年，因犯猥褻兒童罪被判處有期徒刑二年。

據(jù)《檢察日?qǐng)?bào)》2016年6月16日?qǐng)?bào)道，當(dāng)時(shí)，浙江省慈溪市人民檢察院牽頭當(dāng)?shù)胤ㄔ?、公安、司法部門出臺(tái)了《性侵害未成年人犯罪人員信息公開實(shí)施辦法》。其中規(guī)定，對(duì)符合條件的實(shí)施嚴(yán)重性侵害未成年人行為的犯罪人員，在其刑滿釋放后或者假釋、緩刑期間，通過發(fā)文各單位的門戶網(wǎng)站、微信公眾號(hào)、微博等渠道對(duì)其個(gè)人信息進(jìn)行公開。

除此之外，慈溪市當(dāng)時(shí)出臺(tái)的規(guī)定中還依據(jù)刑罰、犯罪情節(jié)、是否再犯、是否為性變態(tài)心理等因素，將犯罪人員信息公開期限分成五年和終身。

“這一做法是一項(xiàng)有積極意義的探索。”2017 年12月28日，最高人民檢察院召開檢察機(jī)關(guān)未成年人全面綜合司法保護(hù)新聞發(fā)布會(huì)時(shí)，最高檢未檢辦副主任史衛(wèi)忠在答記者問時(shí)肯定了淮陰市與慈溪市公開信息的初衷，但他也提到，由于涉及到一些保護(hù)兒童和維護(hù)犯罪人員基本權(quán)利的敏感性問題，在實(shí)務(wù)和理論界還有一些不同認(rèn)識(shí)，推動(dòng)起來也還需要有一套成熟的制度加以保障。

他提到的“敏感性問題”，一方面是公開信息是否侵犯被告人隱私權(quán)，是否“有悖上位法”。

“公開性侵未成年人罪犯信息必須有法律的明確授權(quán)，但我國目前還沒有類似規(guī)定?！?北京澤永律師事務(wù)所律師王永杰稱。

最高法《關(guān)于人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書的規(guī)定》中第十條也提及，“人民法院在互聯(lián)網(wǎng)公布裁判文書時(shí)，應(yīng)當(dāng)刪除自然人的家庭住址、通訊方式、身份證號(hào)碼、銀行賬號(hào)、健康狀況、車牌號(hào)碼、動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書編號(hào)等個(gè)人信息?！?/p>

而且，《刑事訴訟法》中還有規(guī)定，開庭時(shí)，涉及未成年人及個(gè)人隱私的案件不公開審理，最高法院也要求不得把這些案件的裁判文書上網(wǎng)公開。

另一方面，便是公開性侵未成年人罪犯信息帶來的“副作用”。

“犯罪者也有家庭也有孩子，一方面要防止他們重新再犯，另外一方面，他的相關(guān)人，包括他自己的一些不必要透露的信息，不能公開?！北本煼洞髮W(xué)刑事法律科學(xué)研究院副院長(zhǎng)、中國刑事訴訟法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、少年司法專業(yè)委員會(huì)主任委員宋英輝教授稱，在具體實(shí)施中，難點(diǎn)就在于信息公開的平衡。

對(duì)此，王永杰解釋，如果犯罪人員的個(gè)人信息通過司法機(jī)關(guān)的門戶網(wǎng)站、微信公眾號(hào)、微博等渠道向社會(huì)進(jìn)行公開，這些犯罪人員的家人及其未成年子女也容易被識(shí)別出來，這將給這些家庭和無辜的孩子帶來雙重傷害。

除此之外，信息公開的年限應(yīng)如何界定，怎樣才能幫助他們接受完法律制裁后，重新回歸社會(huì)也需要探討。

對(duì)于社會(huì)上褒貶不一的評(píng)論，郭云紅說她也有所了解，“但我們針對(duì)的是實(shí)施犯罪行為的被告人，對(duì)被害人的信息予以保護(hù)。而且選擇公布的信息也很簡(jiǎn)單，只有姓名、身份證號(hào)、照片等，主要為了在犯罪人員與未成年人之間建立一道屏障，減少他們接觸未成年人機(jī)會(huì)是很有必要的?！?h3>“這已經(jīng)超越了刑法本身所規(guī)定”

2016年7月某日傍晚，一名居住于上海市閔行區(qū)的女生去老師林某（化名）家中補(bǔ)課。當(dāng)天，她被安排到一間臥室里獨(dú)自看書。

等其他學(xué)生全部離開，林某為她一人輔導(dǎo)，直到晚上九點(diǎn)半，這名女生整理完書包準(zhǔn)備回家時(shí)，林某一把將她抱住，并開始親吻，其間還用手撫摸她的胸部……一會(huì)兒后，林某放開手讓被害人回家，并威脅被害人回家后不要告訴家長(zhǎng)。

該名女生當(dāng)時(shí)驚恐萬分，回到家后立即將此事告訴了母親。7月28日傍晚，她的母親報(bào)案稱林某采用強(qiáng)吻、摸胸部等方式對(duì)其女兒進(jìn)行猥褻。

經(jīng)調(diào)查審問后，閔行區(qū)人民檢察院向閔行區(qū)法院對(duì)犯罪嫌疑人林某提起公訴，并建議對(duì)其從業(yè)禁止。最終，法院判決被告人林某犯強(qiáng)制猥褻罪，判處有期徒刑兩年六個(gè)月，并自刑罰執(zhí)行完畢之日起三年內(nèi)禁止從事教育及相關(guān)工作。

這是上海市首例性侵類從業(yè)禁止案件。此案在當(dāng)時(shí)引起廣泛關(guān)注，據(jù)了解，這也成為閔行區(qū)檢察院嘗試建立“限制涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)機(jī)制”的“靈感”來源。

2017年7月初，上海市閔行區(qū)人民檢察院與區(qū)綜治辦、公安、法院、教育、民政等部門共同制定了《關(guān)于限制涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)辦法（試行）》，確立了加強(qiáng)與未成年人密切相關(guān)行業(yè)入職審查的制度框架。

8月25日，閔行區(qū)檢察院正式召開限制涉性侵害違法犯罪人員從業(yè)機(jī)制啟動(dòng)儀式，這在當(dāng)時(shí)，是全國首個(gè)。

據(jù)了解，該機(jī)制主要內(nèi)容涵蓋以下三個(gè)方面：合理界定涉性侵害違法犯罪人員的范圍，包括實(shí)施了強(qiáng)奸，猥褻兒童，組織、強(qiáng)迫賣淫，引誘、容留、介紹賣淫等行為的違法犯罪人員等;建立“涉性侵害違法犯罪人員信息庫”;落實(shí)入職審核運(yùn)用，將該區(qū)從事未成年人服務(wù)的教育單位、培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)、救助機(jī)構(gòu)、游樂場(chǎng)所、體育場(chǎng)館、圖書館等均納入到應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)入職人員審查的領(lǐng)域。

據(jù)“女童保護(hù)基金”統(tǒng)計(jì)，2016年公開報(bào)道的433起性侵兒童案件中，易于接觸兒童職業(yè)的從業(yè)者作案占比很高，包含教師、校車司機(jī)、學(xué)校廚師、幼兒園工作人員、保安等，全年有98起，占總數(shù)的22.12%。

因此，和閔行區(qū)一樣，淮陰區(qū)的“雙管齊下”政策也對(duì)性侵未成年人罪犯予以從業(yè)禁止。

除此之外，2016年12月26日上午，北京市海淀區(qū)法院宣判“家教老師強(qiáng)奸、猥褻女學(xué)生”一案，對(duì)被告人鄒明武數(shù)罪并罰，判處有期徒刑十二年零六個(gè)月，同時(shí)宣告自刑罰執(zhí)行完畢或者假釋之日起五年內(nèi)，禁止其從事與未成年人相關(guān)的教育工作。這是北京市法院系統(tǒng)的首次嘗試。

2017 年12月28日，最高人民檢察院關(guān)于檢察機(jī)關(guān)未成年人全面綜合司法保護(hù)新聞發(fā)布會(huì)上，未檢辦副主任史衛(wèi)忠也提到這些檢察機(jī)關(guān)是在進(jìn)行“積極實(shí)踐”，但如何有效實(shí)施這一制度仍需要不斷完善。

相比信息公開，對(duì)性侵未成年人罪犯的就業(yè)禁止規(guī)定面對(duì)的法理爭(zhēng)議似乎較小。

這是因?yàn)閾?jù)刑法修正案（九）規(guī)定，“因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪，或者實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起從事相關(guān)職業(yè)，期限為三年至五年?！?/p>

對(duì)比上位法條規(guī)定，淮陰區(qū)法院發(fā)布的文件稱，“刑滿釋放后或者緩刑、假釋考驗(yàn)期間，不得在淮陰區(qū)從事與未成年人密切接觸的工作”，意思是終身禁止。北京慕公律師事務(wù)所律師劉昌松稱，這已經(jīng)超越了刑法本身所規(guī)定。

另外，刑法修正案（九）中的構(gòu)成要件是“因利用職業(yè)便利實(shí)施犯罪”，或者是“實(shí)施違背職業(yè)要求的特定義務(wù)的犯罪”才能限制其相關(guān)從業(yè)，而實(shí)際生活中，這些要件并非都能滿足——這一疏漏只能通過修改刑法或者完善相關(guān)行業(yè)的法定準(zhǔn)入條件予以彌補(bǔ)。

可關(guān)于職業(yè)準(zhǔn)入門檻的設(shè)置，又屬行政許可設(shè)定問題。據(jù)《行政許可法》第12條、第14條及第15條規(guī)定：此類事項(xiàng)，只有法律或行政法規(guī)或地方性法規(guī)，才可設(shè)定行政許可，

除了法理問題，無法回避的是“就業(yè)禁止”的作用也很是有限。

淮陰區(qū)與閔行區(qū)的舉措都只限于本地有效，那些被“就業(yè)禁止”的刑滿釋放人員如若離開本地，該條禁令便失去效用。

“如果是某些區(qū)域?qū)嵤┑脑挘沁@些有性侵兒童前科的人，他離開了這個(gè)區(qū)域以后，有可能到其他地區(qū)再次犯罪，再次去性侵其他的兒童。”女童保護(hù)基金負(fù)責(zé)人、鳳凰網(wǎng)公益主編孫雪梅支持這種司法嘗試，但同時(shí)她認(rèn)為，若僅在某一區(qū)域內(nèi)實(shí)行，影響有限，有犯罪前科的人可能選擇流竄異地繼續(xù)作案，應(yīng)進(jìn)一步面向全國推廣，全國聯(lián)網(wǎng)，保護(hù)更多的孩子遠(yuǎn)離性侵的傷害。

而目前尚無此類制度安排。