常建黨

自從司法責(zé)任制改革以來，要求入額檢察官到第一線辦案，筆者遇到的第一個(gè)案件就是毒品零口供案 ，十分棘手。該案的辦理，既考驗(yàn)公訴人的基本素能也考驗(yàn)法律人的膽識(shí)，既有法官的嚴(yán)厲也有同行的支持，在“訴”與“不訴”的爭(zhēng)議中，筆者選擇了起訴，經(jīng)過兩次退補(bǔ)，三次開庭，最終將該案辦成鐵案。

一、案例及問題

[基本案情]被告人魏某，系某公司工程師，2017年3月19日因涉嫌販賣毒品被原潞城市公安局刑事拘留。被告人在2016年5月至2017年3月期間，多次向他人販賣毒品。2017年3月3日21時(shí)許，公安機(jī)關(guān)在某小區(qū)的棋牌室將正在吸食毒品的魏某等人抓獲，并從身上查獲毒品一袋，凈重1.97克，經(jīng)檢測(cè)，從中檢出甲卡西酮和咖啡因成分。該案?jìng)刹殡A段魏某不斷變更口供，移送審查起訴后，魏某仍然不承認(rèn)向他人販賣過毒品，經(jīng)過審查證據(jù)，在場(chǎng)一起扣麻將的證人也否認(rèn)看見魏某吸食并販賣毒品。

在審查過程中，存在兩種分歧意見：第一種意見認(rèn)為，本案現(xiàn)場(chǎng)沒有指控被告人的目擊證人，雖然查獲了贓物，但被告人存在辯解，在直接證據(jù)不足的情況下，本案事實(shí)不清、證據(jù)不足，建議做存疑不起訴。第二種意見認(rèn)為，本案經(jīng)過證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)，將直接證據(jù)和間接證據(jù)逐一排列，在案件主要細(xì)節(jié)上得到充分印證，雖然沒有被告人的有罪供述，也足以形成證據(jù)鏈條，應(yīng)認(rèn)定其實(shí)施了販賣行為，構(gòu)成販賣毒品罪。

本案的難點(diǎn)是：如果認(rèn)定被告人魏某的行為構(gòu)成販賣毒品罪，面對(duì)被告人的辯解和翻供，對(duì)證據(jù)的補(bǔ)充和查證，從何查起？

二、第一次庭審中出現(xiàn)的新問題及消除

第一次庭審中，證人提出新的證據(jù)，指出魏某在車某另外開的棋牌室——潞康花園和潞康小區(qū)澡堂的西邊民房開的棋牌室里販賣過毒品。

疑點(diǎn)一：偵查機(jī)關(guān)在移送的證據(jù)里，從沒有提及這兩個(gè)地方，只有潞康小區(qū)29號(hào)樓一層車庫(kù)里開的棋牌室。法院休庭后要求檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充證據(jù)。

承辦檢察官要求偵查機(jī)關(guān)查明被告人車某（另案處理）開設(shè)麻將館的時(shí)間和地點(diǎn)。偵查機(jī)關(guān)通過查證， 查詢到車某于2017年3月在潞康小區(qū)29號(hào)樓1層車庫(kù)里開了棋牌室，還于2016年在潞康小區(qū)澡堂的西邊民房開過棋牌室，遂找到兩處民房的房東取證，潞康小區(qū)29號(hào)樓1層車庫(kù)的房東證言證實(shí)車某于2017年2月初租該處做棋牌室，潞康小區(qū)澡堂西邊民房的房東也證實(shí)2016年9月至10月期間，車某租過該房子開棋牌室，來往的人很多，經(jīng)常看見他們?cè)谝黄疬吙勐閷⑦呂扯酒?，中間因?yàn)闆]有按期交房費(fèi)、水電費(fèi)用，又搬走了的事實(shí)。同時(shí)，查明2017年年前，車某還在潞康花園西門的地下車場(chǎng)，即潞康小區(qū)欄桿西側(cè)開過棋牌室，因?yàn)榉孔鉀]有談成，只開了三四天時(shí)間。

疑點(diǎn)二：審查起訴階段被告人魏某聲稱，只去過車某在潞康小區(qū)29號(hào)樓1層車庫(kù)里開的棋牌室打過麻將，而且就一次，是否是事實(shí)呢？

結(jié)合庭審中提出的新的販賣地點(diǎn)，偵查機(jī)關(guān)和承辦檢察官連夜審訊了車某，車某指出，在其開設(shè)的棋牌室的三個(gè)地方，來的都是?？?，有蘇某、李某、韓某、魏某等人，魏某是經(jīng)常來的，玩累了就吸幾口“筋”，是常事。證實(shí)了魏某經(jīng)常到棋牌室玩，三個(gè)地方常去，只到過潞康小區(qū)29號(hào)樓1層車庫(kù)里開的棋牌室一次的辯解是謊言。

三、第二次庭審中出現(xiàn)的新問題及消除

第二次庭審過程中被告人魏某提出新的證據(jù)，案件又一次陷入爭(zhēng)議，被告人魏某聲稱證人蘇某指控其販賣過毒品是誣陷，二人有經(jīng)濟(jì)糾紛，并且要提供證人出庭支持其主張。

疑點(diǎn)一：偵查機(jī)關(guān)在移送的證據(jù)里，從沒有提及二人有經(jīng)濟(jì)糾紛，法院休庭后要求檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充證據(jù)。

針對(duì)其辯解，承辦檢察官和偵查機(jī)關(guān)立即查詢了證人蘇某，經(jīng)查實(shí)，魏某在2016年3月份因裝修房子在潞城商貿(mào)廣場(chǎng)證人蘇某開設(shè)的洗浴用品店購(gòu)買了洗臉盆，因?yàn)楦鼡Q事宜，蘇某讓整體更換，因此沒有談成，蘇某說這是小事，他們之間沒有摩擦。說明魏某想借此來否認(rèn)蘇某的證詞，只要有一人的證詞被否定，就不能指證其構(gòu)成販賣毒品罪。

庭審中被告人魏某提供的2名證人，向法庭陳述說被告人魏某和證人蘇某關(guān)系不好，如何關(guān)系不好？因?yàn)楹问虏缓?？你親眼見了嗎？誰(shuí)給你說的不好？在檢察官的深入追問下，被告人魏某提供的證人，也表明是聽說的，而且是聽魏某說的，具體什么事情也不清楚，檢察官歸納對(duì)方證人的證詞只能說明二者發(fā)生過民事糾紛，但與魏某是否販賣過毒品沒有關(guān)系，更不能證明蘇某在做偽證，誣陷魏某，其證言不能采信，最終，法院沒有采信對(duì)方證人的證詞。

疑點(diǎn)二：辯護(hù)人提出3條新的證據(jù)，案件又一次陷入爭(zhēng)議。

第1條，公安機(jī)關(guān)辦案程序不合法，逮捕證載明向被告人宣布逮捕的時(shí)間為2017年4月26日17時(shí)，逮捕通知書上載明的時(shí)間為2017年4月25日17時(shí)，被告人執(zhí)行逮捕時(shí)間無法確定。

第2條，在被告人身上查獲的毒品封裝、稱重、送檢程序違法，無法認(rèn)定被告人販賣毒品的數(shù)量。2017年3月19日的稱重證明毒品凈重1.9克，2017年4月12日送檢取走一部分鑒定，2017年9月15日的稱重證明毒品凈重1.97克，重量增加了0.07克。2017年3月19日的稱重證明記載的是“灰白色粉末”，2017年3月21日的送檢證明記載的是“灰白色固體”，2017年9月15日的稱重證明記載的是“淡黃色粉末”，同一毒品的顏色、性狀發(fā)生了變化。根據(jù)“兩高”《毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢的規(guī)定》，在3日內(nèi)送檢，最長(zhǎng)7天，本案3月3日查獲的毒品，3月21日才送檢，明顯超期。

第3條，證人李某、蘇某、崔某指證魏某販賣毒品是孤證，魏某零口供，不能采信。

辯護(hù)人提出的問題焦點(diǎn)主要有三個(gè)方面：（1）偵查機(jī)關(guān)在移送的案卷材料中，檢察院批準(zhǔn)逮捕的時(shí)間是2017年4月25日，向被告人宣布逮捕的時(shí)間為2017年4月26日17時(shí)，逮捕通知書上載明的時(shí)間為2017年4月25日17時(shí)，家屬在通知書上簽字時(shí)時(shí)間有涂改的痕跡，專門簽注為25日，這如何解釋，程序的錯(cuò)誤會(huì)推翻整個(gè)案件；（2）毒品的稱重、送檢時(shí)間和性狀描述為何出現(xiàn)差異？（3）在一起扣麻將時(shí)，如果有吸食毒品和販賣毒品的情況發(fā)生，應(yīng)當(dāng)有人看見。

針對(duì)辯護(hù)人提出的異議，檢察官建議停止審理，建議偵查人員出庭作證。休庭后，承辦檢察官和偵查機(jī)關(guān)立即查詢了在一起扣麻將的證人蘇某、李某、崔某，經(jīng)查實(shí)，2017年3月3日21時(shí)許，在潞康小區(qū)的車某（另案處理）開的棋牌室里扣麻將的有魏某、蘇某、李某、崔某，蘇某、李某從魏某手中購(gòu)買毒品時(shí)，是在車某開的3個(gè)麻將館處在不同的時(shí)間段單獨(dú)購(gòu)買的，沒人可以作證，崔某是以扣麻將的賭資抵扣的毒資，蘇某、李某同時(shí)看見魏某提供給崔某吸食，同時(shí)也給蘇某和李某吸食，二人當(dāng)場(chǎng)并沒有付錢?？梢钥隙ǖ氖莻刹闄C(jī)關(guān)在做筆錄時(shí)，對(duì)證人之間的證詞忽視了，補(bǔ)正后就可以排除焦點(diǎn)之三，對(duì)魏某形成有力的指控。針對(duì)焦點(diǎn)一和焦點(diǎn)二，由于案卷中的事實(shí)是既定的，只有請(qǐng)偵查人員出庭作證，說明情況了。

四、對(duì)疑點(diǎn)的審查判斷

面對(duì)疑點(diǎn)，檢察官采取了縝密的排查，從五個(gè)方面著手，還原案件真相。

（一）有證據(jù)證實(shí)被告人在車某開的3個(gè)棋牌室里都具有作案時(shí)間和地點(diǎn)可能性

任何一個(gè)案件都是在一定的時(shí)間、地點(diǎn)發(fā)生的，發(fā)生的時(shí)間和地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)予以查明。根據(jù)證人蘇某和李某的證言，他們從魏某手中購(gòu)買毒品是在潞康小區(qū)、潞化公園及潞康小區(qū)澡堂附近的地下車庫(kù)里，該案發(fā)生在2017年3月3日21時(shí)許，地點(diǎn)在潞康小區(qū)的車某開的棋牌室里，經(jīng)查實(shí)，車某在此3次開過棋牌室，而且指證魏某是?？停?人經(jīng)常在此玩棋牌，吸食毒品，并且車某容留吸毒被查處。補(bǔ)證后，3個(gè)地點(diǎn)均已經(jīng)查明，3人的間接證詞能形成證據(jù)鏈。

（二）申請(qǐng)偵查人員出庭作證，以確定偵查過程的合法性

案件第三次開庭，面對(duì)辯護(hù)人的凌厲攻勢(shì)，承辦檢察官壓力重重，第一次出庭，接手的就是一個(gè)疑難零口供案件，辯護(hù)人和法官是在挑戰(zhàn)公訴人的法律功底，因?yàn)榘赴l(fā)當(dāng)時(shí)是在2017年3月3日21時(shí)許，開庭時(shí)已經(jīng)是12月8日，偵查人員略顯緊張，沒有出庭作證的經(jīng)驗(yàn)，三次補(bǔ)充證據(jù)已經(jīng)讓辦案人員接受煎熬，甚至說，不行就退回來吧。 針對(duì)這種局面，辯護(hù)人的每一個(gè)問題都將切中要害，偵查人員回答不好，就會(huì)陷入辯護(hù)人設(shè)下的怪圈里。檢察官設(shè)計(jì)了8問，盡量讓偵查人員少講話，回答要直擊要害，闡明依法查明事實(shí)的過程：（1）你何時(shí)接警？（2）是否具有現(xiàn)場(chǎng)視頻？（3）逮捕通知何時(shí)執(zhí)行？（4）為何家屬簽字日期有變？（5）查獲的毒品誰(shuí)來保管？（6）為何重新稱重？變化如何解釋？（7）送檢為何延期？（8）是否刑訊逼供？

庭審查實(shí)， 2017年4月25日18時(shí)拿到批準(zhǔn)逮捕書，當(dāng)天不能提人，第二天26日10時(shí)宣布執(zhí)行，24小時(shí)內(nèi)通知家屬并不違法，家屬拒不配合，涂改后簽到了25日。送檢后，正好6月份質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局重新校對(duì)天平，出現(xiàn)誤差正常，毒品顏色的專業(yè)術(shù)語(yǔ)叫灰白色粉末，肉眼看到的是灰白色固體。

為何延期送檢這一關(guān)鍵問題，因?yàn)?017年3月3日案發(fā)后，對(duì)在潞康小區(qū)車某開的棋牌室里吸食毒品的人都進(jìn)行了行政拘留，公安機(jī)關(guān)轉(zhuǎn)為刑事案件后，重新走了一遍程序，因此送檢延遲。毒品是由專人保管，并且有視頻為證，沒有發(fā)生更換。

（三）現(xiàn)場(chǎng)查獲毒品視頻可以作為直接證據(jù)證實(shí)被告人存有毒品

直接證據(jù)作為能直接、獨(dú)立證明案件事實(shí)的證據(jù)，幾乎不需要運(yùn)用邏輯推理就可以反映案件事實(shí)。2017年3月3日，公安機(jī)關(guān)在潞康小區(qū)29號(hào)樓1層車庫(kù)棋牌室里，現(xiàn)場(chǎng)抓獲了吸食毒品的魏某、蘇某、李某等人，并從魏某身上查獲毒品1袋，凈重1.97克，經(jīng)檢測(cè)，從中檢出甲卡西酮和咖啡因成分，現(xiàn)場(chǎng)有見證人、視頻為證，足以認(rèn)定。

（四）證人辨認(rèn)筆錄、視頻、證詞可以證明被告人實(shí)施了販賣毒品的行為

偵查機(jī)關(guān)在證人辨認(rèn)時(shí)，采取全程錄像的措施，被告人的辯護(hù)律師提出證人之間的證詞是孤證，被告人魏某是零口供，不能采信的理由是站不住腳的。辨認(rèn)的過程是合法的，辨認(rèn)同步錄音錄像視頻顯示，2名偵查員和1名見證人均證實(shí)證人在辨認(rèn)之前沒有見過被告人，是按照規(guī)定自主辨認(rèn)，沒有其他人對(duì)證人做過提示和暗示等行為，證人蘇某、李某直接指證魏某向其販賣過毒品，配合書面證言，可以從魏某販賣毒品的時(shí)間、地點(diǎn)、證人形成完整的證據(jù)鏈，是對(duì)辯護(hù)人提出的孤證的有力反駁。

（五）有證據(jù)證實(shí)被告人供述反復(fù)，不足采信，其辯解經(jīng)查證不實(shí)

被告人到案后聲稱自己有一年多的吸毒史，到第4次訊問只是第1次吸食毒品，就被抓了。到了審查起訴階段，只承認(rèn)是第1次吸毒，沒有買過毒品，在一起吸食毒品的只認(rèn)識(shí)蘇某、車某，與在公安階段供述的認(rèn)識(shí)7名吸食毒品的人員相矛盾，而且對(duì)查獲的毒品拒不說明來源。4次訊問筆錄矛盾重重，其沒有販賣毒品的辯解不實(shí)。

2017年9月20日，原潞城市人民檢察院以魏某觸犯《刑法》第347條，以販賣毒品罪向原潞城市人民法院提起公訴，法院經(jīng)審理認(rèn)定被告人魏某向3人7次販賣毒品，情節(jié)嚴(yán)重，侵犯了國(guó)家對(duì)毒品的管理制度和人民的生命健康，而且魏某又系國(guó)家工作人員，應(yīng)當(dāng)從重處罰。2017年12月，原潞城市人民法院判決被告人魏某犯販賣毒品罪，判有期徒刑3年8個(gè)月，并處罰金6000元。