高艷東

2018年2月23日，南京警方發(fā)布通告，對(duì)在南京抗日碉堡遺址前身穿仿制二戰(zhàn)日本軍服拍照的兩名男子，予以行政拘留15日處罰。類(lèi)似情形被稱(chēng)為“精日”，即精神日本人。這一群體以挑戰(zhàn)國(guó)人的價(jià)值底線(xiàn)為樂(lè)趣，僅2017年就發(fā)生多起“精日”事件，如四名男子身著二戰(zhàn)日軍軍裝，在抗日遺址上海四行倉(cāng)庫(kù)合影；在國(guó)家公祭日前夕，兩名男子在大屠殺發(fā)生地扮日本武士拍照。

法律不處罰個(gè)體選擇但應(yīng)保護(hù)公共利益，如果說(shuō)“哈日”潮流只是個(gè)體選擇，那么“精日”行為則是侵犯公共利益的違法乃至犯罪行為。

首先要明確的是，宣揚(yáng)軍國(guó)主義與個(gè)人（言論）自由無(wú)關(guān)。在有些人觀念中，穿衣打扮、照相擺拍等，是個(gè)人表達(dá)喜歡日本文化的一種方式，是言論表達(dá)自由，屬于道德判斷的范圍。但是，在任何國(guó)家，言論表達(dá)都不是無(wú)限制的，都不能侵犯他人或公共利益。美國(guó)法學(xué)家霍姆斯曾一針見(jiàn)血地指出，言論自由不是給你在坐滿(mǎn)人的劇院里大喊“著火了”的權(quán)利。一旦言論進(jìn)入公共場(chǎng)所，就要從公共秩序的角度考量言論的社會(huì)影響性。本案中的唐某在特定公共場(chǎng)所穿戴軍國(guó)主義服裝、持有仿制武器等行為，已經(jīng)從個(gè)人私域進(jìn)入了公共領(lǐng)域，就要接受社會(huì)評(píng)價(jià)，法律也要對(duì)其作出規(guī)制。

在現(xiàn)代文明國(guó)家，言論都有禁忌?；跉v史、文化、種族等原因，任何國(guó)家都有自己的言論底線(xiàn)。在美國(guó)，為了防止對(duì)黑人（如犯罪率等問(wèn)題）、女性的歧視，已經(jīng)形成了嚴(yán)格的言論表達(dá)禁忌。在德國(guó)，由于歷史原因，宣傳納粹主義就是犯罪，對(duì)納粹大屠殺等行為“公開(kāi)地或在集會(huì)上予以贊同、否認(rèn)或粉飾的”，會(huì)被處5年以下徒刑或罰金；傳播或在公開(kāi)場(chǎng)合使用違憲組織標(biāo)志，可以判處3年以下有期徒刑或罰金，而旗幟、圖形、制服、口號(hào)與問(wèn)候方式，都屬于“標(biāo)志”的表現(xiàn)形式。這些法律確立的言論禁忌就是必須遵守的行為規(guī)范，一旦違反就要受到懲罰。如2017年8月，兩名中國(guó)游客因在德國(guó)國(guó)民議會(huì)大廈門(mén)口行納粹禮而遭德國(guó)警方逮捕。

軍國(guó)主義必須成為我國(guó)的言論禁忌。相比德國(guó)，中國(guó)受軍國(guó)主義侵害更嚴(yán)重，法律更應(yīng)當(dāng)禁止宣揚(yáng)、美化軍國(guó)和納粹主義的言論。這幾年，日本軍國(guó)主義陰魂不散，中國(guó)則通過(guò)國(guó)家公祭等方式，提醒國(guó)人不忘國(guó)恥、警惕軍國(guó)主義還魂。在這一背景下，對(duì)于公然擺拍日本侵華軍服照等行為，刑法沒(méi)有理由視而不見(jiàn)。

按照我國(guó)刑法規(guī)定，南京紫金山事件的唐某已經(jīng)涉嫌犯罪。我國(guó)刑法第120條規(guī)定：“明知是宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義的圖書(shū)、音頻視頻資料或者其他物品而非法持有，情節(jié)嚴(yán)重的”屬于“非法持有宣揚(yáng)恐怖主義、極端主義物品罪”。唐某在特殊公共場(chǎng)所持有侵華日軍軍服、仿制武器，符合了該罪的行為方式。此外，唐某還曾在2015年成都CD展中口呼“大東亞共榮”等軍國(guó)主義口號(hào)，有宣揚(yáng)軍國(guó)主義的前科，此次南京事件情節(jié)就更顯惡劣，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)作為犯罪處理。

需要指出，把軍國(guó)主義解釋為“極端主義”并無(wú)法理障礙。軍國(guó)主義比恐怖主義對(duì)人類(lèi)的危害性更大，舉輕以明重，在刑法已經(jīng)將恐怖主義、極端主義規(guī)定為犯罪的情況下，沒(méi)有理由放縱軍國(guó)主義。在刑法解釋論上這屬于當(dāng)然解釋?zhuān)瑹o(wú)論從哪個(gè)角度講，在現(xiàn)代文明話(huà)語(yǔ)中，以侵略、屠殺為目的的軍國(guó)主義，都是一種極端主義。或許有人會(huì)認(rèn)為，刑法中的“極端主義”僅指“宗教極端主義”，這顯然是對(duì)法條含義的不當(dāng)縮小?！皹O端主義”既包括宗教極端主義，也包括民族極端主義，更包括軍事極端主義——軍國(guó)主義。將唐某屢次宣揚(yáng)軍國(guó)主義的行為作為犯罪處理，可以有效地維護(hù)社會(huì)的基本價(jià)值，防止多難民族受到二次傷害。在未來(lái)出臺(tái)司法解釋時(shí)，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步明確，軍國(guó)主義是極端主義的一種表現(xiàn)方式。

美化、宣揚(yáng)軍國(guó)主義，不僅是對(duì)國(guó)民情感的傷害，更是對(duì)人類(lèi)文明的挑戰(zhàn)。嗜血、好戰(zhàn)的軍國(guó)主義是人類(lèi)的惡魔，導(dǎo)致了無(wú)數(shù)的血雨腥風(fēng)。刑法應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎干涉道德選擇，但必須關(guān)注影響人類(lèi)未來(lái)的核心價(jià)值，只有嚴(yán)厲打擊美化軍國(guó)主義的行為，法律才能柔軟地為人類(lèi)鋪開(kāi)美好的明天?！?/p>

（作者是浙江大學(xué)光華法學(xué)院互聯(lián)網(wǎng)法律研究中心主任）