許傳鵬

（云南能投空港建設(shè)投資有限公司，昆明 650228）

1 國內(nèi)合同法關(guān)于變更的解釋和規(guī)定

合同法的基本原則之一是合同自由原則。當(dāng)事人不得違反法律、法規(guī)，不經(jīng)協(xié)商，訂立合同，不得損害社會公眾和他人的利益。當(dāng)事人享有訂立合同的自由，也享有變更合同的自由。按照合同法第七十七條規(guī)定：當(dāng)事人同意后，可以變更合同。但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同變更應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)和登記的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定辦理批準(zhǔn)登記手續(xù)。標(biāo)準(zhǔn)合同文本FIDIC《土木工程施工合同條件》、《建設(shè)工程施工合同》99版、《水利水電土建工程施工合同條件》、2007版《標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件》對項目變更的基本內(nèi)涵是相似的：工程師或甲方可以對項目或任何一部分的形式、質(zhì)量或數(shù)量做出任何變更，而這些變更在承包商執(zhí)行指令時。在標(biāo)準(zhǔn)合同中，用人單位應(yīng)當(dāng)委托工程師進(jìn)行工程變更，但工程師無權(quán)變更合同。2007版《標(biāo)準(zhǔn)招標(biāo)文件》合同4.1.2條規(guī)定“監(jiān)理人無權(quán)按照合同約定放棄或者變更合同發(fā)包人和承包人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任”。發(fā)包人為了項目順利完成，而改變外觀、標(biāo)準(zhǔn)、工程的實(shí)施方法，如產(chǎn)生額外的工作，一般的工作屬于工程變更，無需得到承包商同意，承包方可以要求變更合同條款的估值定價。在《建設(shè)工程施工合同》（GF-1999-201）中，還是在《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同》（GF-2003-213）中，都對工程變更的雙方一般權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行了規(guī)定，而且都把工程變更劃分為設(shè)計變更、進(jìn)度計劃變更、施工條件變更、及發(fā)包人提出的”新增工程”等。

其中《建設(shè)工程施工合同》中對變更總結(jié)包括：（1）工程設(shè)計變更：施工期間，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)提前十四個日歷日以書面形式向承包人送達(dá)變更通知書。當(dāng)變更超過原有設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)或批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模時，發(fā)包人應(yīng)報規(guī)劃管理部門和其他相關(guān)部門重新審查批準(zhǔn)，并要求原設(shè)計單位變更相應(yīng)的設(shè)計和規(guī)劃。（2）施工期間，承包人不得對原設(shè)計進(jìn)行任何變更修改。如果更改，承包人需對對設(shè)計變動產(chǎn)生成本、及對發(fā)包人造成的直接損失負(fù)責(zé)。（3）條規(guī)定承包人在施工中提出的優(yōu)化建議或方案，涉及設(shè)計圖紙或施工流程設(shè)計的變更，材料及設(shè)備的變更。未經(jīng)同意擅自做出變更時，承包人應(yīng)承擔(dān)由此產(chǎn)生的費(fèi)用，并賠償發(fā)包人因此產(chǎn)生的經(jīng)濟(jì)損失，對于因變更導(dǎo)致的工期延誤不予順延。

2 國際工程項目變更的合同及法律要求

國際咨詢工程師聯(lián)合會（FIDIC）系列工程合同，包括《土木工程施工合同條件（紅皮本）》、《土木工程施工分包合同條件（1994）》、《永久設(shè)備和設(shè)計—建造合同條件（黃皮本）》、《設(shè)計—建造與交鑰匙合同條件（銀皮本）（1995）》、《業(yè)主與咨詢工程師合同協(xié)議書（白皮書）》、《電氣與機(jī)械設(shè)備條件》、《招標(biāo)程序》、《聯(lián)營（協(xié)作）協(xié)議》、《分包咨詢協(xié)議》等，在國際范圍內(nèi)廣泛得到接納和使用，已經(jīng)事實(shí)上成為國際工程中的范例。

其中FIDIC《施工合同條件》（紅皮書）工程變更要求如下：（1）項目變更的范圍包括：更改合同中的任何數(shù)量的工作，并更改任何質(zhì)量要求或其他工作特征；更改項目任何部分的標(biāo)高、位置和尺寸；終止合同中規(guī)定的任何工作；附加工程應(yīng)按照單獨(dú)的合同處理；更改原施工順序或進(jìn)度。（2）工程變更程序：在項目驗(yàn)收證書簽發(fā)之前的任何時候，工程師可以通過簽發(fā)變更單或任何要求承包商提交建議書的方式提出變更。指令更改是指在要求承包商提交建議書后要確定的更改。請注意，承包商不得拖延等候期間的任何工作；承包商的建議只是工程師的參考，以決定是否改變；在工程師發(fā)出變更指示后，承包商應(yīng)要求承包商記錄支出成本，并根據(jù)單價合同方法進(jìn)行評估。（3）工程變更的估價原則包括：改變了在工程量清單中相同的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)價格、工程造價的變化率；工程量清單中雖有類似工作的費(fèi)率或價格，但在工作方面的具體變化是不合適的，應(yīng)該在原有基礎(chǔ)上的價格和價格變化的新做一個合理的價格或價格；工程量清單中的費(fèi)率和價格應(yīng)按照合同法案沒有類似的工作內(nèi)容，按照確定的價格水平的原則，新的費(fèi)率或價格。（4）合同單價可以調(diào)整的情況包括：工程數(shù)量比實(shí)際工程規(guī)?；蚱渌贤问揭?guī)定的數(shù)量變化大于10%。實(shí)際工作數(shù)量的變化和工作中規(guī)定的單位價格，產(chǎn)品超過合同總額的0.01%；實(shí)際工程量變化更直接地造成項目單位工程量的數(shù)量變化超過1%的情況。（5）刪除或減少工程量后對承包人的補(bǔ)償：業(yè)主方聘請的工程師對工程量刪減的確認(rèn)，造成工程量變更變更的，法律上責(zé)任應(yīng)該由業(yè)主承擔(dān)。

FIDIC合同變更的特點(diǎn)總結(jié)如下：（1）直接參與變更的是工程師和承包人。（2）變更實(shí)質(zhì)是對原合同內(nèi)容的部分刪減修訂?；蛘呓K止原合同，并設(shè)立新合同。（3）變更的前提是雙方都能夠理解工程施工的特殊性，是雙方取得一致意見后的輸出物，具備合同與法律效力。

3 相關(guān)建議

范圍變更發(fā)生后怎么辦？如何依法獲取變更產(chǎn)生費(fèi)用成本及合理回報？只有學(xué)會運(yùn)用合同法、FDIC系列合同條款及當(dāng)?shù)毓こ虉?zhí)行相關(guān)條款的法律武器，才能捍衛(wèi)自身的權(quán)益。建議：（1）掌握項目所在地適用的法律體系，是海洋法系還是大陸法系？發(fā)生變更時，基于對我方有利的法律體系（最好是第三國，例如香港），盡可能通過世界公認(rèn)的FDIC合同條件中的索賠條款來解決變更爭議。（2）為了能夠在發(fā)生范圍變更時，盡可能的減少損失并得到補(bǔ)償，建議聘請常年法律顧問協(xié)助項目組進(jìn)行管理工作。