文/牛軼 栗元姝 編輯/靖立坤

在投資項下，《資本項目外匯業(yè)務操作指引（2017年版）》更新了部分業(yè)務法規(guī)依據(jù)，細化并完善了相關(guān)審核材料和審核原則。

為進一步促進投資便利化，深化資本項目外匯管理改革，逐步推進資本項目可兌換，2015年以來，外匯局發(fā)布了一些新的政策措施。為適應這些改革后的新要求和新規(guī)范，外匯局于2017年印發(fā)了《資本項目外匯業(yè)務操作指引（2017年版）》（匯綜發(fā)〔2017〕105號）。本期專題從投資、跨境信貸和資本市場等角度，通過比較政策變化、分析操作難點，對2017年版操作指引的主要內(nèi)容進行了解讀，并提出了相關(guān)建議。

——編者

2015年以來，資本項目投資項下的相關(guān)政策沒有大的變化和調(diào)整，但存在細微的變化，對相關(guān)業(yè)務真實性、合規(guī)性審核要求不斷進行了完善。最新發(fā)布的《資本項目外匯業(yè)務操作指引（2017年版）》（以下簡稱《2017版指引》）是對新要求、新變化的全面充實。本文將就《2017版指引》有關(guān)境內(nèi)直接投資（FDI）、境外直接投資（ODI）和境外放款三部分的內(nèi)容與2015版進行對比分析，以便于市場主體理解并進行具體業(yè)務操作。

《2017版指引》的主要變化

《2017版指引》投資項下沒有增加新的條目，其變化主要體現(xiàn)在以下方面：一是對部分業(yè)務法規(guī)依據(jù)進行了更新；二是對審核材料、審核原則進行了細化和完善；三是全面落實本外幣境外放款一體化宏觀審慎管理內(nèi)容。

對主要法規(guī)依據(jù)的調(diào)整

2015年以來，外匯局等相關(guān)部門相繼出臺了新的政策法規(guī)來進一步完善、規(guī)范現(xiàn)行外匯業(yè)務。為適應新的政策法規(guī)要求，《2017版指引》對部分投資業(yè)務的法規(guī)依據(jù)進行了調(diào)整更新（見表1、表2、表3）。法規(guī)是業(yè)務辦理的依據(jù)，了解清楚是非常必要的。

FDI/ODI的主要調(diào)整內(nèi)容

一是根據(jù)“商務備案”要求調(diào)整了FDI登記業(yè)務的審核材料。自《外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法》（商務部令2016年第3號）和《關(guān)于修改〈外商投資企業(yè)設立及變更備案管理暫行辦法〉的決定》（商務部令2017年第2號）頒布實施以來，銀行辦理非審批類外商投資企業(yè)的設立、變更時發(fā)生了以下變化：其一，如果企業(yè)可以提交加蓋商務部門公章的《外商投資企業(yè)的設立/變更備案回執(zhí)》（以下簡稱《備案回執(zhí)》），或自行打印并加蓋公章的《外商投資企業(yè)設立及變更信息公示》（以下簡稱《信息公示》）及企業(yè)自行打印并加蓋公章的《外商投資企業(yè)設立/變更事項備案申報表》（以下簡稱《申報表》），銀行可不再上網(wǎng)核對信息；但如果企業(yè)未能按上述要求提供相應的手續(xù)，則銀行仍需依據(jù)展業(yè)原則登錄商務部“外商綜合投資管理系統(tǒng)”核對企業(yè)申請事項是否已通過商務備案。其二，銀行為企業(yè)辦理登記時，在資本項目系統(tǒng)FDI專有信息中，“主管部門頒發(fā)證書編號”應填寫《備案回執(zhí)》或《信息公示》上體現(xiàn)的備案號，“主管部門批復文號”應填寫為“已備案”，“主管部門批復日期”應填寫《備案回執(zhí)》或《信息公示》上體現(xiàn)的備案日期。審批類企業(yè)仍按原操作指引相關(guān)要求辦理。

表1 對境內(nèi)直接投資部分法規(guī)依據(jù)的調(diào)整

表2 對境外直接投資部分法規(guī)依據(jù)的調(diào)整

表3 對境外放款部分法規(guī)依據(jù)的修訂

二是將“外資股東減持A股上市公司股份外匯變更登記”單列。因A股減持業(yè)務較為復雜，銀行在審核和辦理過程中存在一定難度。為解決這一問題，《2017版指引》將“外資股東減持A股上市公司股份外匯變更登記”從“6.4外商投資企業(yè)基本信息登記變更、注銷”中單列出來，以進一步明確外資股東減持A股上市公司股份外匯變更登記的審核材料；同時，由于在審核原則中標明了“其他上市外商投資企業(yè)外方股東減持登記參照辦理”，也使在創(chuàng)業(yè)板、中小企業(yè)板等其他市場上市的外商投資企業(yè)外方股東的減持操作有了明確的依據(jù)。

三是對直接投資所涉結(jié)匯待支付賬戶相關(guān)事項進行了梳理。首先，依據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于改革和規(guī)范資本項目結(jié)匯管理政策的通知》（匯發(fā)〔2016〕16號）的有關(guān)規(guī)定，對與FDI/ODI有關(guān)的結(jié)匯待支付賬戶的要求進行了梳理，明確了“開戶、使用”需要的相關(guān)材料，落實了資金使用采用負面清單模式；其次，對開戶材料的提交設置了靈活的處理方式，如開戶材料2中關(guān)于“銀行認為必要的其他材料”的規(guī)定，審核原則3中關(guān)于“境內(nèi)機構(gòu)確有需要開立結(jié)匯待支付賬戶但無《業(yè)務登記憑證》的，經(jīng)辦銀行可協(xié)商所在地外匯局處理”的規(guī)定，實質(zhì)都是允許銀行可根據(jù)業(yè)務實際處理相關(guān)業(yè)務，開放度及便利化進一步增強。

四是對FDI業(yè)務的稅務備案表進行了梳理。對稅務備案表的要求可以歸納為：登記時注重審核，匯出時必須簽注（詳見表4）。

五是加強了境外投資真實性、合規(guī)性審核。為將《關(guān)于進一步引導和規(guī)范境外投資方向的指導意見》（國辦發(fā)〔2017〕74號，以下簡稱“國辦74號文”）和《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號）的相關(guān)管理要求貫徹到境外投資日常業(yè)務辦理中，《2017版指引》在境外投資的登記及匯出業(yè)務的審核材料中，均要求提供“境外投資資金來源證明、資金使用計劃和董事會決議（或合伙人決議）、合同或其他真實性證明材料”。尤其是在審核原則中強調(diào)，銀行在辦理境外投資登記業(yè)務時，應按展業(yè)原則加強真實性、合規(guī)性審核；在辦理境外投資匯出業(yè)務時，對每一筆資金支付均應審核其資金來源、資金用途和境外資金用途的真實性證明材料。此外，對于境外投資清算涉及資金匯回的，還應審核匯回資金是否涉嫌違法資金，且如果涉嫌違法，銀行不得為其辦理境外投資清算登記。

六是對與境外合作拍攝電影業(yè)務進行了規(guī)范?！?017版指引》對境內(nèi)企業(yè)到境外合作拍攝電影業(yè)務進行了規(guī)范，將合作拍攝電影納入境外投資登記管理。操作指引中明確，合作拍攝電影應辦理境外投資登記，主管部門為廣電部門，登記的境外主體名稱為影片片名。銀行審核合作拍攝電影業(yè)務時，審核材料、審核原則應參照境外投資管理，加強真實性、合規(guī)性審核，并需對審核通過的項目予以登記。

境外放款的主要變化

一是實行境外放款本外幣一體化管理。依據(jù)《中國人民銀行關(guān)于進一步明確境內(nèi)企業(yè)人民幣境外放款業(yè)務有關(guān)事項的通知》（銀發(fā)〔2016〕306號）、《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號）的要求，《2017版指引》對“境外放款額度登記、變更及注銷登記”的審核材料和審核原則進行了調(diào)整。在審核材料方面，在境外放款登記、變更環(huán)節(jié)均新增了《人民幣境外放款存量情況表》，登記環(huán)節(jié)還要求提供放款人與境外借款人股權(quán)關(guān)聯(lián)關(guān)系的證明文件，注銷人民幣境外放款需提供跨境部門的確認材料；在審核原則方面，對境外放款的放款人資格、境外放款額度、境外放款期限、境外放款利率、境外放款規(guī)模、放款幣種要求都進行了調(diào)整，對境內(nèi)企業(yè)內(nèi)保外貸履約和境外放款轉(zhuǎn)讓債權(quán)業(yè)務進行了規(guī)范。

二是注重境外放款和內(nèi)保外貸履約形成的對外債權(quán)在額度上的銜接?！?017版指引》在“2.13內(nèi)保外貸擔保履約對外債權(quán)登記”和“2.14境內(nèi)機構(gòu)境外放款額度登記”中均明確，“境內(nèi)企業(yè)發(fā)生內(nèi)保外貸履約形成對外債權(quán)的，其對外債權(quán)余額應納入該企業(yè)境外放款額度管理。境內(nèi)企業(yè)內(nèi)保外貸履約對外債權(quán)余額與該企業(yè)境外放款余額之和不得超過該企業(yè)所有者權(quán)益的30%；如果超過30%，可以先為該企業(yè)辦理對外債權(quán)登記，但在對外債權(quán)余額與境外放款余額之和恢復到該企業(yè)所有者權(quán)益的30%以內(nèi)之前，未經(jīng)外匯局批準，境內(nèi)企業(yè)不得辦理新的境外放款業(yè)務。境內(nèi)銀行發(fā)生內(nèi)保外貸履約，如有反擔保人，也應參照前述原則辦理”。

三是明確融資租賃外匯收入可以開立境外放款專用賬戶存放，但使用上與回收的放款資金要有所區(qū)別。前者可以直接在銀行申請結(jié)匯，后者仍需按照資金的來源進行資金還原。

需要關(guān)注的重點和難點

外資股東減持A股

難點一：外資股東減持A股主要包括前置外匯登記業(yè)務和后續(xù)的資金處置業(yè)務兩部分內(nèi)容。這兩部分內(nèi)容分別體現(xiàn)在6.4條和9.5條，分屬于FDI登記板塊和證券投資業(yè)務板塊，需要申請人和經(jīng)辦銀行認真加以區(qū)分并進行有效銜接。

難點二：外資股東減持A股，本質(zhì)上是上市公司的一種股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但這種轉(zhuǎn)讓的受讓方是社會公眾股東，又與非上市公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓有所不同。問題在于，外方的減持往往是自主行為，有時并不會事先征求上市公司的意見，而前置登記則需要上市公司作為申請人。如果外方股東和上市公司配合不夠默契，上述業(yè)務的辦理就會遇到困難。對此，各方涉事主體和相關(guān)的經(jīng)辦銀行對此應有清楚、全面的了解和認識。

難點三：外資股東減持A股是一種特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，通過資本項目信息系統(tǒng)辦理外匯登記操作時程序比較復雜，經(jīng)辦銀行應該事先做足功課，以免因誤操作給業(yè)務辦理帶來不必要的麻煩。

外商投資企業(yè)利潤匯出業(yè)務

為滿足外商投資企業(yè)合規(guī)真實的利潤匯出需求，同時精準打擊假借利潤匯出渠道非法轉(zhuǎn)移資金的行徑，《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號）對利潤匯出業(yè)務進行了進一步規(guī)范，并依據(jù)《公司法》要求，明確了可供分配的利潤核算方法，強調(diào)“利潤匯出前應依法彌補以前年度虧損”。

《2017版指引》的相關(guān)規(guī)定，有兩點需要特別注意：一是對企業(yè)口徑的調(diào)整。相較2015版6.27的“外資參股非銀行金融機構(gòu)（不含保險公司）外方利潤購付匯”，《2017版指引》6.27的“境內(nèi)直接投資（含非金融機構(gòu)和非銀行金融機構(gòu)，不含保險公司）利潤匯出”，明顯擴大了企業(yè)口徑，將除外資銀行和外資保險公司以外的所有外商投資企業(yè)均包括進來。二是銀行應依法依規(guī)辦理。在審核利潤匯出業(yè)務時，銀行對于真實合規(guī)的利潤匯出需求，在審核通過后應及時為企業(yè)辦理，不得因為銀行內(nèi)部結(jié)售匯考核等原因，要求企業(yè)延期或分期匯出；對于存在借利潤匯出渠道非法轉(zhuǎn)移資金的，應堅決攔截。

表4 對FDI業(yè)務稅務備案表的主要要求

表5 投資業(yè)務制式申請表格填寫要點（《2017版指引》第十二部分）

境內(nèi)機構(gòu)境外投資

當前形勢下，我國企業(yè)開展境外投資既存在較好機遇，也面臨很多問題。鑒此，在境外投資業(yè)務辦理過程中應重點關(guān)注以下幾方面的事項：

一是境外投資的投向。應按照國辦74號文的精神，嚴格對境外投資的投向進行區(qū)分，積極支持鼓勵類項目，審慎對待限制類項目，堅決制止禁止類項目。

二是重點把握境外投資外匯登記環(huán)節(jié)。針對境外投資外匯登記環(huán)節(jié)，應重點審核企業(yè)提供的相關(guān)主管部門頒發(fā)的批準證書、批復或無異議函、境外投資資金來源證明、資金使用計劃和董事會決議；同時，按照展業(yè)原則了解境外項目的可行性、合規(guī)性、真實性。登記環(huán)節(jié)的完成將為后續(xù)資金的流出打開通道。

三是對資金流出的真實性審核不能流于形式。銀行要多關(guān)注境外投資企業(yè)的建設情況、經(jīng)營情況以及資金需求、資金使用情況；尤其是僅辦理資金匯出的銀行，更要力求對項目有全面的了解，落實業(yè)務辦理的展業(yè)原則。

業(yè)務辦理小貼士

外匯登記業(yè)務和交易業(yè)務之間的關(guān)系

投資項下的外匯業(yè)務采取登記進而生成跨境資金收支額度的管理模式，外匯登記是相關(guān)主體辦理后續(xù)直接投資項下外匯交易業(yè)務的前提。相關(guān)主體應向銀行提供登記業(yè)務所涉審核材料申請辦理直接投資項下的外匯登記，再憑業(yè)務登記憑證以及交易業(yè)務所涉其他審核材料，向銀行申請辦理相關(guān)業(yè)務所涉的外匯賬戶開立、使用、關(guān)閉以及后續(xù)的資金跨境交易、匯兌等業(yè)務。銀行在為相關(guān)主體辦理直接投資業(yè)務登記后，應出具加蓋銀行業(yè)務專用章的業(yè)務登記憑證。若登記業(yè)務已在其他銀行辦理完畢，辦理后續(xù)交易業(yè)務的銀行應要求相關(guān)主體提供業(yè)務登記憑證及交易業(yè)務所涉的其他審核材料，并通過資本項目信息系統(tǒng)，查詢相關(guān)控制信息后，再為其辦理后續(xù)業(yè)務。登記在先，額度取決于登記，登記業(yè)務的重要性不言而喻。

返程投資的標注

返程投資是指境內(nèi)居民直接或間接通過特殊目的公司對境內(nèi)開展的直接投資活動，即通過新設、并購等方式在境內(nèi)設立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)等行為。銀行在辦理新設外商投資企業(yè)、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)登記時，應要求申請人如實披露其外國投資者是否直接或間接被境內(nèi)居民持股或控制；同時，銀行還應依據(jù)展業(yè)原則核查外國投資者境外成立企業(yè)的情況，核查外國投資者是否具有中方背景。具有合法中方背景的外國投資者在境內(nèi)直接投資時，可以標注為返程投資，否則，不予辦理境內(nèi)直接投資登記。

投資外匯業(yè)務制式申請表的填寫

《2017版指引》附帶了一些業(yè)務制式申請表格，其中與投資業(yè)務有關(guān)的幾張主要申請表格的填寫要點，可見表5提示。

此外，申請人在填寫上述申請表時還應注意以下問題：一是申請人應依據(jù)企業(yè)實際情況真實、準確地填寫申請表，不得隱瞞企業(yè)實際情況或填報虛假信息；二是如對申請表中具體項目不理解時，應查看填表說明，并及時詢問經(jīng)辦銀行。

直接投資存量權(quán)益登記的作用

首先，年度直接投資存量權(quán)益登記是相關(guān)市場主體辦理各類資本項目外匯業(yè)務的前提，對對未按規(guī)定辦理直接投資存量權(quán)益登記的市場主體，外匯局可以實施資本項目外匯業(yè)務管控。銀行辦理資本項下外匯業(yè)務前，應確認其已按規(guī)定辦理了境內(nèi)外直接投資存量權(quán)益登記及是否被業(yè)務管控。未按規(guī)定辦理登記或被業(yè)務管控的，銀行不得為其辦理任何資本項下的外匯業(yè)務。

其次，銀行通過展業(yè)原則對市場主體進行相關(guān)業(yè)務真實性、合規(guī)性審核時，必要時可將年度直接投資存量權(quán)益登記數(shù)據(jù)作為參照依據(jù)之一。如在核對外商投資企業(yè)基本信息時，可將《年度境內(nèi)直接投資外方權(quán)益登記表》中“外方股東持股比例”與企業(yè)的現(xiàn)實情況進行比對；再如在辦理利潤匯出時，經(jīng)辦銀行可將企業(yè)的申請金額與《年度境內(nèi)直接投資外方權(quán)益登記表》中的“外方股東享有的未分配利潤期末數(shù)”進行比對，以加強真實性審核力度。