張 根

（100124 北京市盈科律師事務(wù)所 北京）

一、民商法的重要性

社會法和經(jīng)濟法共同構(gòu)成了社會主義市場的經(jīng)濟法，民商法在中國社會主義經(jīng)濟市場的法律體系中處于領(lǐng)導(dǎo)的地位。民商法律體系制度是國家為了實現(xiàn)引導(dǎo)、發(fā)展、規(guī)劃民商活動，建立公正公平的競爭平臺，推進發(fā)展的法律體系制度，達到一定的經(jīng)濟利益。而市場主體的交易活動由民商法來直接規(guī)范，映射了經(jīng)濟市場主體的需求。民商法規(guī)范調(diào)整著經(jīng)濟市場主體各種運行因素，調(diào)整著運行過程中所產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系。民商法還規(guī)范著經(jīng)濟市場活動中的財產(chǎn)關(guān)系，從而保證交易的可靠和安全。民商法在一定的程度上保證市場主體在從事經(jīng)濟交易中的行為，用來確保交易活動的秩序。市場經(jīng)濟正在快速發(fā)展，而民商法就是市場經(jīng)濟穩(wěn)定運轉(zhuǎn)的最大保障。民商法律體系的有效運轉(zhuǎn)可以給市場經(jīng)濟帶來巨大的效益和前景。

二、《民法總則》對商法調(diào)整的貢獻與不足

1.《民法總則》對商法調(diào)整的重大貢獻

“營利－非營利”法人分類模式是《民法總則》在延續(xù)民商合一體制下對商法作出的最大貢獻。這種分類模式明確了商法中基石的概念，《民法總則》的出臺對商法的最大意義是通過對“營利－非營利”法人的界限，從正反兩面弄明白了二者的本質(zhì)和延伸，規(guī)定了“營利”的范圍，解決了商法長期沒有解決的“核心范疇模糊”的問題。延續(xù)了《民法通則》法人分類的傳統(tǒng)，再次明確了企業(yè)、營利法人的本質(zhì)和延伸。沒有引入新概念，不會造成民法體系性混亂。關(guān)照了現(xiàn)行法人登記管理體制，法人的登記及行政管理采取的一直是“營利－非營利”的區(qū)分模式，《民法總則》采用的法人分類標(biāo)準(zhǔn)，考慮了法人登記管理體制現(xiàn)狀，不會因法人分類標(biāo)準(zhǔn)的過度調(diào)整，使得社會管理成本增加。

2.《民法總則》對商法調(diào)整的不足

“營利－非營利”法人的分類不徹底，“營利－非營利”法人中間還應(yīng)該存在“中間法人”狀態(tài)，用來調(diào)整營利法人從事非營利活動和非營利法人從事營利活動的問題?！睹穹倓t》特別法人的設(shè)計卻沒有完全堅持此種“交錯于其間的中間法人”路線，沒有將這種分類方式落實到非法人組織。《民法總則》對法人部分的條文設(shè)計存在“復(fù)印公司法”問題。這種法人規(guī)范構(gòu)造邏輯，會不當(dāng)?shù)財U展非營利法人的責(zé)任，不能對營利法人和非營利法人“差異性構(gòu)造”。過分的法律復(fù)印術(shù)會導(dǎo)致規(guī)范沖突，將已有的具體規(guī)范上升到“總則”的復(fù)制技術(shù)，沒有看到營利法人和非營利法人的差別、營利法人內(nèi)部的差異性和多樣性，和《公司法》等產(chǎn)生沖突，制約其發(fā)展。不能通過民事法律行為效力安排、法定代表人自己責(zé)任和外部代理行為的有效調(diào)整，建立起科學(xué)的法人外部行為責(zé)任歸屬，不利于商事交易預(yù)期的穩(wěn)定。模糊的民事法律行為效力準(zhǔn)則會影響商事交易預(yù)期；法定代表人、職務(wù)代理人自己責(zé)任歸屬將不利于謹(jǐn)慎交易；外部代理行為制度的欠缺會損害商事交易的確定性。

三、市場經(jīng)濟下民商法額培育和發(fā)展

1.改變法治觀念，推進民商立法

多年以來，我國加強強調(diào)缺乏對法律的引導(dǎo)功能的認(rèn)識，通過強調(diào)對經(jīng)驗形成總結(jié)，形成了先實踐后立法、先改革后立法的經(jīng)驗?zāi)Ｊ健Ｔ诹⒎ㄔ瓌t上我們通常強調(diào)宜巨不宜細(xì)，所以造成了我國民商法過于簡單和原則，在許多時候難以執(zhí)行，限制了法律的功能和作用的有效發(fā)揮。所以，我國民商法需要根據(jù)經(jīng)驗性立法，轉(zhuǎn)變立法態(tài)度。立法時相應(yīng)的內(nèi)容應(yīng)該規(guī)定的具體詳細(xì)、規(guī)范明確，以便消除民事立法的簡單和原則帶來的問題和缺陷，推動社會主義經(jīng)濟市場的健康持續(xù)發(fā)展。

2.科學(xué)建立法律體系，完善司法程序制度

如果只是簡單的拼湊組合各種法律制度來形成民商法，就會造成不系統(tǒng)、不協(xié)調(diào)、互相重復(fù)甚至相互排斥從而不能順利完成的意外情況，這樣就會從根本上無法適應(yīng)市場經(jīng)濟的需求。所以要科學(xué)建立法律體系，完善司法程序制度。在此同時，應(yīng)該進一步完善立法制度，從而適應(yīng)我國社會主義經(jīng)濟市場發(fā)展的需求。

3.加強民商法的創(chuàng)新

隨著我國科學(xué)技術(shù)的進一步發(fā)展，電子商務(wù)發(fā)展迅速，得到了廣泛的應(yīng)用，這就會導(dǎo)致我國傳統(tǒng)的民商法無法適應(yīng)社會的需要，故此，實現(xiàn)民商法的創(chuàng)新是重中之重?，F(xiàn)在是高科技時代，民商法的價值體系應(yīng)該包括公正，科學(xué)、自由、平等和效益。民商法基本原則需要創(chuàng)新，主要是擴大傳統(tǒng)民商法中的平等和自治原則，擴大民商法的體系范圍，擴大民商法調(diào)整對象，改變傳統(tǒng)民商法的表現(xiàn)形式。

四、結(jié)語

我國是社會主義法治國家，所以健全的法律運行機制是保證我國存在和發(fā)展的基石。我國最高權(quán)力機關(guān)形式立法權(quán)力，制定出完善的法律體系，從而使我國法律體系能夠做到有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴(yán)、違法必究，穩(wěn)定安全可靠運行。我國當(dāng)前的市場經(jīng)濟中的各種經(jīng)濟關(guān)系是由民商法保障和實現(xiàn)的，只有擁有民商法意識，才能夠確保各種經(jīng)濟行為的正常運行。應(yīng)該充分發(fā)揮國家法制機關(guān)的職能，能夠有效及時地宣傳民商法職能，提高群眾的法律意識，從而建設(shè)和完善我國的法律運行機制。

[1]陳小君,韋祎,徐振增,侯巍,資琳.挑戰(zhàn)與回應(yīng)——WTO與中國民商法[J].法商研究(中南政法學(xué)院學(xué)報),2002(02).

[2]余能斌,侯向磊,余立力.世紀(jì)之交看新中國民商法的發(fā)展[J].法學(xué)評論,1998(05).

[3]李本森.論中國民商法律文化的培育與發(fā)展[J].法學(xué),1997(07).