吳振宇

（430000 湖北瀛楚律師事務(wù)所 湖北 武漢）

近年來，非法集資犯罪活動呈高發(fā)趨勢，很多公民都深受其害。非法集資活動呈現(xiàn)出數(shù)量大、形式多樣、受害人數(shù)眾多的特征。當(dāng)前非法集資高發(fā)蔓延勢頭有所遏制，但案件總量仍居高位，東部沿海地區(qū)和中西部人口大省等地區(qū)案件集中，類金融和互聯(lián)網(wǎng)金融、批發(fā)零售、房地產(chǎn)、涉農(nóng)合作組織等重點領(lǐng)域風(fēng)險突出，非法集資方式、手段不斷翻新，形勢依然嚴(yán)峻。非法集資已經(jīng)成為滋生在我國金融肌體上的一顆毒瘤。尤其是它不斷改頭換面，更具誘惑性和欺騙性。除了打著P2P、私募基金、商品交易所的旗號之外，還有打著投資咨詢、融資擔(dān)保、資產(chǎn)管理等投資理財類機構(gòu)的名義，更有部分農(nóng)民合作社打著銀行的旗號非法集資。

非法集資的形態(tài)眾多，從利用所謂基金進行非法集資到假借轉(zhuǎn)讓林權(quán)進行非法集資，可謂方法手段林林總總。但其本質(zhì)特征是吸收資金的主體沒有集資的資格，其手段沒有得到國家的相關(guān)審批或許可，并且以非法侵占被集資人財產(chǎn)為最終目的。非法集資的外部特征往往是所謂利息和回報率超出正常銀行存款和合法理財產(chǎn)品數(shù)倍，并以此來進行虛假宣傳，引誘被集資人投資。比較常見的非法集資有以下形式：①利用房產(chǎn)銷售進行集資；②商品回購類非法集資；③轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售債券類非法集資；④募集基金類非法集資；⑤偽造保單類非法集資；⑥投資入股類非法集資；⑦投資保健、養(yǎng)老類非法集資；⑧委托理財類非法集資；⑨利用“會”“社”非法集資等。

在我國現(xiàn)行法律體系中，關(guān)于吸收公眾資金方面的立法和司法實踐經(jīng)過了一個變遷的過程。在我國原有的民事法律規(guī)定中，吸收存款為銀行業(yè)金融機構(gòu)的職能。而隨后隨著民間資本的活躍，國家出臺了一系列的新政策及法規(guī)鼓勵民間資本的拆借等。而隨著民間資本市場的發(fā)展，各類所謂投資、基金理財、付現(xiàn)返本等金融理財方式不斷涌現(xiàn)，其中有不少缺乏國家的審批許可?？偟膩碚f，所謂非法集資行為，指的是行為人未經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)，向社會公眾募集資金的行為。根據(jù)國務(wù)院2007年發(fā)布的《關(guān)于依法懲處非法集資有關(guān)問題的通知》中的相關(guān)規(guī)定，歸納總結(jié)非法集資的特點為以下三點：①未經(jīng)相關(guān)部門依法批準(zhǔn)；②承諾在一定期限內(nèi)給予出資人貨幣、實物或股權(quán)等形式的投資回報；③以合法形式掩蓋非法目的。

根據(jù)我國《非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》第十八條，因參與非法集資活動受到的損失，由參與者自行承擔(dān)，而所形成的債務(wù)和風(fēng)險，不得轉(zhuǎn)嫁給未參加非法集資活動的國有銀行和其他金融機構(gòu)以及其他任何單位。債權(quán)債務(wù)清理清退后，有剩余非法財物的，予以沒收，就地上繳中央金庫。經(jīng)人民法院執(zhí)行，集資者不能清退集資款的，應(yīng)由參與者自行承擔(dān)損失。

而根據(jù)我國《刑法》相關(guān)規(guī)定，資金流向上游的行為（集資）可能觸犯的罪名包括：非法集資罪、集資詐騙罪、非法吸收公眾存款罪、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。盡管這幾種罪名的主、客觀方面存在著些許的差異，但總體而言都符合非法集資的特點。

最高人民法院2015年頒布了《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》（以下簡稱《民間借貸審理規(guī)定》），其中第五條明確了非法集資類案件中“刑”“民”交叉在程序上的審理順序，即“先刑后民”。為了更好地體現(xiàn)立法者“先刑后民”的想法，在第七條中又一次確認(rèn)了非法集資類犯罪案件中刑民交叉問題的審理順序為“先刑后民”。“先刑后民”是全新的審判原則，也是從該《民間借貸審理規(guī)定》出臺后開始全面實施的。關(guān)于審理經(jīng)濟類案件的審判原則，最早的標(biāo)準(zhǔn)是在1998年提出的，民、刑案件可以分別受理、審理?？梢钥闯鰞烧咄耆煌瑥闹暗钠降忍幚碓瓌t到如今的側(cè)重點偏向《刑法》。

這種審理模式的轉(zhuǎn)變給司法實務(wù)中帶來了諸多問題，其中最為棘手的問題是：民事審判必須依據(jù)刑事審判結(jié)果來處理，部分提起民事訴訟的主體要與犯罪嫌疑人一起等待刑事審判結(jié)果，而由于非法集資的資金體量龐大、流動性強、涉案范圍廣的，在被集資人從報案到立案的過程中，非法集資的財產(chǎn)往往早已大量被轉(zhuǎn)移，最終被集資人往往是血本無歸。應(yīng)對新型非法集資要有新思路。過去打擊傳統(tǒng)非法集資主要依靠受害人報案，報案人數(shù)達(dá)到公安部門立案標(biāo)準(zhǔn)后才能動用司法工具。但對于新型非法集資而言，考慮到非法集資行為的隱蔽性，等有受害者前往公安部門報案時，往往集資規(guī)模已極其龐大并已出現(xiàn)資金斷裂。因此打擊新型非集資要立足于“打早”和“打小”，防止集資風(fēng)險集聚并釀成巨額案件。而“打早”和“打小”的關(guān)鍵是要建立一套有效的監(jiān)測分析機制。有效的監(jiān)測分析機制應(yīng)有各政府部門的積極主動聯(lián)動，利用大數(shù)據(jù)技術(shù)對相關(guān)疑似非法集資主體進行風(fēng)險分析和監(jiān)測；另外行政部門和司法機關(guān)也應(yīng)積極配合，進一步完善非法集資工作協(xié)調(diào)機制。最后，國家應(yīng)加快立法，完善相關(guān)金融法律，頒布實施《民間借貸條例》《互聯(lián)網(wǎng)金融條例》等，對民間借貸涉及的具體內(nèi)容、借貸方式等進行嚴(yán)格界定，對互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)態(tài)及其運作方式、審批程序等進行明確定位，規(guī)范和引導(dǎo)民間金融健康發(fā)展，鏟除非法集資滋生的社會土壤。

[1]孫玲.淺析如何遠(yuǎn)離非法集資[J].科技經(jīng)濟導(dǎo)刊,2017年35期[2]張百成.非法集資犯罪的立法完善[J].吉林大學(xué),2017

[3]項崢.防范新型非法集資要有新思路[J].中國聯(lián)合商報,2018年2月12日

[4]潘鐸印.打擊非法集資急需法治發(fā)力[J].人民法院報,2018年3月2日