李毅

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018年2月23日，德國戴姆勒股份公司（以下簡稱“戴姆勒”）根據(jù)《德國證券交易法》披露信息稱，吉利集團有限公司（以下簡稱“吉利”）已取得其9.69%股權(quán)，成為最大股東。股票系吉利從股市中購買，此次取得股票的主體是吉利董事長李書福，按照當前市值計算，該筆出資額將達到90億美元。戴姆勒在監(jiān)管文件中稱，公司非常歡迎該筆投資，李書福將擁有逾1.036億股的投票權(quán)，而公司會將其作為未來的“信任投票”。戴姆勒并未透露李書福是否將在該公司董事會取得董事會席位。

2018年2月24日，吉利發(fā)布官方消息稱，由李書福擁有、浙江吉利控股集團有限公司管理的吉利已通過旗下海外企業(yè)主體收購戴姆勒具有9.69%具有表決權(quán)的股份。消息同時指出，此次收購并非李書福個人投資行為。吉利承諾將長期持有戴姆勒股票，但目前吉利旗下任何一家企業(yè)都沒有進一步增持戴姆勒公司股票的計劃。李書福本人表示將完全遵守戴姆勒公司的企業(yè)章程和治理架構(gòu)，尊重公司的文化和價值取向。

2018年2月26日，浙江吉利汽車有限公司（以下簡稱“吉利汽車”）發(fā)布公告，澄清此次收購的訂約方并非吉利汽車，但不排除未來尋求與吉利及戴姆勒潛在合作機會的可能性。

近年，吉利為實現(xiàn)技術和品牌等方面的協(xié)同效應，跨國并購屢有發(fā)生。2010年3月28日，李書福與福特汽車CFO在瑞典哥德堡簽署了最終股權(quán)收購協(xié)議，吉利以18億美元獲得沃爾沃汽車公司100%股權(quán)和相關資產(chǎn)，包括知識產(chǎn)權(quán)、沃爾沃轎車品牌資產(chǎn)以及全球經(jīng)銷商網(wǎng)絡。同年8月2日，吉利與沃爾沃在倫敦完成了資產(chǎn)交割，調(diào)整后的最終收購價為15億美元，從而完成了當時堪稱中國汽車行業(yè)最大的一次海外并購。

那么，從法律角度分析，吉利此次收購戴姆勒的股票與收購沃爾沃的股權(quán)相比，有何不同呢？

“吉利收購戴姆勒”案例的法律問題

由于目前披露的信息有限，各媒體的描述內(nèi)容大致相同，但通過已經(jīng)獲知的細節(jié)，仍然可以針對如下法律問題予以簡析。

第一，此次收購系通過二級市場購買股票完成，系法律上的投資行為，而非收購行為。

所謂收購，是指一個公司通過產(chǎn)權(quán)交易取得其他公司一定程度的控制權(quán)，以實現(xiàn)一定經(jīng)濟目標的經(jīng)濟行為。收購的經(jīng)濟意義主要在于企業(yè)經(jīng)營控制權(quán)的易手，即原來的投資者喪失經(jīng)營控制權(quán)，新的投資者取得控制權(quán)。

從國際通行做法來看，上市公司的收購方式一般都是法定的，通常有兩種方式：一種是要約收購，一種是協(xié)議收購。要約收購是通過購買一定比例的上市公司股票進行收購，根據(jù)我國《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則》的規(guī)定，發(fā)起人以外的任何人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到30%時方可構(gòu)成要約收購。協(xié)議收購則是指，投資方通過與上市公司協(xié)商一致達成的收購。

本案中，通過在公開市場購買股票取得戴姆勒9.69%的股份并非法律意義上的收購行為，其不能稱之為“收購”。

第二，此次購買股票的主體系李書福，股份持有者為一家香港公司，而非吉利或旗下其他公司。

根據(jù)戴姆勒公司信息披露顯示，此次股票交易主體為自然人李書福；公告股東列表中顯示9.69%的股份持有人為一家香港公司。因此，媒體稱“吉利收購戴姆勒”存在法律上主體認定錯誤的問題。而吉利汽車在澄清公告中稱自己并非此次收購的訂約方也并不妥帖，如前所述，此次股票交易行為嚴格意義來說系財務投資行為，并未構(gòu)成法定的收購行為，故無需“訂約”的法定形式，即本交易中不存在“訂約方”的概念。

第三，此次投資，并不意味著投資者有權(quán)取得戴姆勒公司的董事會或監(jiān)事會席位。

如前所述，此次投資并非法定形式的收購，因此并不會涉及新投資者與公司的談判，即新投資者無權(quán)因為該投資行為要求公司提供董事會或監(jiān)事會席位。

有消息稱，在此次股票交易之前，李書福曾因試圖與戴姆勒方面協(xié)商收購事宜被拒。從國際通行商業(yè)慣例看，如雙方采取要約收購或協(xié)議收購方式，收購方通常會對董事會或監(jiān)事會席位提出要求。而股票交易的形式，僅可根據(jù)《公司章程》的規(guī)定尋求兩會席位。

股東表決權(quán)與管理層控制權(quán)

“盡管此次交易行為的前瞻性眼光和氣魄令無數(shù)國內(nèi)自主品牌備感景仰，但從上述吉利官方消息、戴姆勒公開信息及媒體報道來看，吉利此次購買具有表決權(quán)的股票，并未取得戴姆勒公司的控制權(quán)，即吉利或李書福目前更多意義上只是財務投資人，其很難影響戴姆勒的日常經(jīng)營和管理，本質(zhì)上對公司沒有任何控制力。

從德國公司法規(guī)定看，德國公司系比較典型的管理層控制權(quán)形式。法律強化了公司管理層的地位，賦予公司管理層廣泛權(quán)力，以使其代表公司進行經(jīng)營活動更加自由靈活。加之，戴姆勒股權(quán)結(jié)構(gòu)分散，即使成為最大股東，也只持有不到10%的股份，戴姆勒的管理層仍有話語權(quán)和實際控制權(quán)。由此，從目前的公開信息看，吉利取得戴姆勒公司股票后，并不會涉及任何管理層的變動及影響管理層表決權(quán)的變化，其近期對戴姆勒集團影響非常有限。不過從商業(yè)角度看，業(yè)內(nèi)人士認為，此次交易行為將對戴姆勒在中國市場的發(fā)展產(chǎn)生較大影響。