期海明 韓冠

內容摘要：信托收據作為國際貿易中慣常使用的一種協(xié)議形式有著豐富的信托法機理，由于我國立法規(guī)范的不足，該制度的立法價值并未在實踐中得以體現。對信托收據存在的問題進行分析，在風險防范的層面上提出了建議和對策。

關鍵詞：信托收據 ；委托合同； 擔保交易

1信托收據的起源和法律性質

1.1信托與信托收據

信托是基于衡平法而發(fā)展起來的一項法律制度，被譽為“普通法皇冠上的寶石”。人們發(fā)明這一制度的目的在于規(guī)避當時的封建法律對財產轉移的種種不合理限制，對于信托財產，分別賦予受托人、受益人“普通法上的所有權”和“衡平法上的所有權”。大陸法系的所有權理念無法兼容雙重所有權，這成了信托法移植最難解決的一個問題。我國在2001年頒布和實施了《信托法》，正式將信托引入我國法律體系，明確了“信托受益權”的概念，由此找到通過“信托收據”這一書面文件形式創(chuàng)設權利的影子。專業(yè)性信托公司作為受托人承諾和處理信托事務的經營規(guī)范在2007年銀監(jiān)會頒布的《信托公司管理辦法》中有較為具體的規(guī)定，但均未明確信托收據效力的相關法律問題，普通民商事信托的設立和實施依然缺乏相應的立法措施及其制度保障。

1.2法律性質辨析

信托收據創(chuàng)設權利的性質和種類，在學術界和司法領域一直存有爭議。有觀點認為，信托收據是出質人進口商和受質人銀行以質押關系為基礎建立的信托關系，它不是獨立的擔保合同關系，而是在信托收據簽署之前已經有擔保物權關系的存在。國外早期的判例確認信用證和信托收據項下財產權歸屬銀行，認為信托收據與普遍采用的質押、抵押和附條件銷售盡管有一些相近的特征，但并能完全歸入其中的某類擔保，信托收據本身是獨立的擔保形式。

信托收據作為在國際貿易中慣常使用的一種協(xié)議形式，有著較為豐富的信托法機理，其主要功能在于為開證申請人即進口商提供融資便利的同時，保障銀行債權的安全。在我國現行法律框架下，一方面信托收據并非在開證行與開證申請人之間建立了信托法律關系，信托財產應當是委托人合法所有的財產或者財產權利，故開證行對于信用證項下單據享有財產權利是信托法律關系成立的合理性前提；另一方面，信托收據亦非表明在開證行與開證申請人之間形成了質押法律關系，開證行在取得全套海運提單后即交給開證申請人，開證行并不實際占有信用證項下單據或進口貨物，故在開證行和開證申請人之間亦不存在合法有效的質押法律關系。因此，根據現行法律規(guī)定，可將信托收據視為進口商與開證行之間的一種無名合同，開證行依其與進口商之間在信托收據中的約定對信用證項下的進口貨物擁有優(yōu)先受償權，但由于信托收據缺乏公示效力，故僅對進口商和開證行有約束力，任何一方不能以信托收據對抗善意第三人。

2信托收據融資存在的風險

2.1銀行不能控制貨物所有權

在客戶簽訂信托收據后，銀行即向客戶釋放信用證項下單據，客戶可憑物權憑證進行提貨、報關、報檢、銷售。雖然信托收據表明信用證項下貨物是銀行的信托財產，押匯申請人作為受托人代表銀行持有單據及其所代表的貨物，且約定對于信托收據項下進口貨物的出租、出售、貨物交換、存?zhèn)}、轉移倉庫等管理或處分行為均需獲得銀行的書面同意，但銀行并不能控制貨物所有權，難以對貨物情況進行動態(tài)跟蹤和管理，因此購入和售出行為所對應的標的貨物并不具有一致性。由此導致銀行物流、單據流、資金流匹配的管理要求與企業(yè)實際操作模式嚴重脫節(jié)，并不具備“同步”性。

2.2信托收據無從辦理登記手續(xù)

業(yè)務部門大多認為信托收據未辦理任何形式的登記，不屬于抵押行為。如客戶到期不歸還銀行進口押匯款，信托收據項下貨物已被出售，銀行能否對處置價款行使追及權？在貨物尚未出售但被客戶抵押給了第三人，此種抵押行為一旦成立，將對銀行處置信托貨物及其受益權的實現產生根本性的影響。而且，在信托貨物尚處于倉儲方實際占管的情況下，若貿易企業(yè)破產或無力支付相關的倉儲費用，則該第三方依法享有留置權，該法定留置權無疑亦會減損融資銀行約定的信托受益權。

2.3貨物交付手續(xù)不全

貨物占有發(fā)生轉移，將導致權屬變動風險。進口貨物承運人憑提單交付貨物時，貨物通常以提貨單或倉單的形式保管在港口方或倉儲方，即由第三方占有。在單證交付和物權變動過程中，銀行或進口方始終處于對貨物間接占有的非公示狀態(tài)，需要完善指示交付手續(xù)。最高人民法院《關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第八十八條規(guī)定，出質人以間接占有的財產出質的，以質押合同書面通知占有人時視為移交。根據該條規(guī)定精神，當事人之間僅僅交付提貨單或其他提貨請求權憑證的，并不視為交付。在當事人未將提貨請求權轉讓之事實通知實際占有人時，該類交付并不構成指示交付。因此，為進一步完善信托收據設定擔保權利的手續(xù)，銀行尚需要求進口人做成貨物所有權及提貨請求權轉移于銀行的書面通知，以便控制后續(xù)貨物的流轉。

3風險防范對策

3.1嚴格依據信托協(xié)議約定行使權利

根據信托收據約定，信托貨物的銷售權并非無條件賦予受托人。信托收據通常約定，在受托人為銀行利益持有貨物單據的過程中，信托收據項下貨物的出租、出售、貨物互換等管理或處分行為均需要獲得銀行的書面同意。因此，在融資后管理中，若受托人未經銀行書面同意銷售貨物，即構成違約，銀行有權采取相應的救濟措施，包括終止信托關系、收回貨物，以及停止辦理融資或減少授信等。

在賦予受托人銷售權的情況下，應及時關注和了解信托貨物銷售過程中資金流與物流的對應關系，避免受托人違背信托義務，挪用信托財產收益資金。在控制資金流方面，可開立信托專用監(jiān)管賬戶，以專用賬戶的形式將銷售信托貨物所得資金與受托人其他財產進行區(qū)分，為實現信托財產的獨立性提供必要的保管條件。其次，增加提貨擔保環(huán)節(jié)。通過辦理指示提單、不記名提單轉讓或背書轉讓的相關手續(xù)，并配合信托收據憑證，可進一步作為確認銀行對信托貨物具有所有權的過往證據。

3.2完善貨物交付手續(xù)

在進口貨物通過提單、倉單等形式證券化后，由于提單和倉單作為法定的權利憑證，可依法設定權利質權。該質權效力可對抗就貨物本身所設定的擔保。在此種情況下，提單或倉單的轉讓或設定擔保，其效力直接及于貨物本身。為此，在保兌倉合作模式下，應查實并確認所保管貨物沒有簽發(fā)過提單或倉單，否則，應嚴格按照權利質權的設立方式設定擔保權益。

3.3完善相應的擔保登記手續(xù)

一是創(chuàng)設浮動抵押權。針對物流型大宗商品進口貿易企業(yè)，尤其是融資授信額度大、行業(yè)融資規(guī)模占比高的核心企業(yè)，應采行浮動抵押的擔保方式作為風險防范的具體手段和措施。浮動抵押可以將企業(yè)現有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品等納入抵押財產范圍。在落實該抵押方式時，應注意有針對性地完善和補充浮動抵押條款具體內容，核查現有庫存商品物資與融資余額對應關系的合理性，并正確填寫抵押物清單各欄目，落實辦理抵押登記的工商部門、登記程序等方面的問題。通過設立浮動抵押權，將有利于督促企業(yè)對庫存貨物進行清理，并在銀行實際查扣倉儲商品存貨后，滿足其優(yōu)先受償的權利主張。

二是辦理信托財產登記。目前，我國有關法律、行政法規(guī)并未明確規(guī)定需辦理信托財產登記的具體財產/權利種類，以及辦理的條件、程序和手續(xù)等事項。參照專業(yè)信托實踐的做法，可將信托收據通過中國債券信息網、中國貨幣網等全國性媒體進行刊登或公告，以盡可能滿足登記公示對抗效力的法定要件。

參考文獻：

[1]張淳.信托法原論[M].南京：南京大學出版社，1994.

[2] L.Vold. Trust Receipt Security in Financing of Sales[EB/OL]. scholarship.law.cornell.edu.

[作者簡介]期海明，女，蒙古族，昆明理工大學法學院教師，研究方向：民商法學