李保軍

摘 要：從公司來看，西方把無形資產(chǎn)當(dāng)作公司主要資產(chǎn)，有技術(shù)自然有資本。技術(shù)和品牌是企業(yè)的核心競爭力，這是成就百年企業(yè)的基礎(chǔ)。

關(guān)鍵詞：合同；擔(dān)保；實用性

1概述技術(shù)合同

在司法實踐中，以下幾種合同可以按照技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同來看：第一種，當(dāng)事人就植物新品種的轉(zhuǎn)讓和實施許可所達成的合同，集成電路布圖轉(zhuǎn)讓許可，可以按照技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同來處理；第二個，當(dāng)事人就技術(shù)進出口項目登記的合同；第三個，以技術(shù)入股的方式，可以按照技術(shù)轉(zhuǎn)讓的方式登記。技術(shù)秘密合同轉(zhuǎn)讓合同，技術(shù)秘密所有人轉(zhuǎn)讓他人使用技術(shù)秘密從而獲得一定對價的方式，轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)讓權(quán)利和產(chǎn)品，許可是轉(zhuǎn)讓產(chǎn)品許可。專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同、技術(shù)秘密需要符合以下條件，必須由權(quán)利人來擔(dān)保：第一，技術(shù)秘密不為公眾所知曉；第二，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，保證受讓人能通過技術(shù)實施后獲得利益；第三，具有實用性，能夠正常實施；第四，權(quán)利人證明自己采取了保密措施。技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的合同標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是一項未公開的技術(shù)方案，不能是籠統(tǒng)的項目名稱，單純的信息，而應(yīng)是能構(gòu)成實用價值的內(nèi)容詳細的技術(shù)方案。

技術(shù)合同認定有哪些標(biāo)準(zhǔn)？第一，合同標(biāo)的為利用專業(yè)技術(shù)知識經(jīng)驗和信息解決特定問題的服務(wù)性項目；第二，服務(wù)內(nèi)容為改進產(chǎn)品結(jié)構(gòu)，改良質(zhì)量，保護資源等等技術(shù)專業(yè)工作；第三，合同需要有質(zhì)量和數(shù)量指標(biāo)具體的約定；第四，技術(shù)知識的傳遞不涉及到專業(yè)秘密、專利，只是涉及到技術(shù)。從外延來看，司法實踐中，這些屬于技術(shù)服務(wù)合同：第一，產(chǎn)品設(shè)計服務(wù)；第二，工藝服務(wù)，包括有特殊要求的工藝編制、工藝流程的改進；第三，測試技術(shù)服務(wù)；第四，計算機技術(shù)應(yīng)用服務(wù)，包括硬件、軟件等；第五，新型或者復(fù)雜生產(chǎn)線的調(diào)試或者生產(chǎn)指導(dǎo)；第六，特定技術(shù)項目的檢索和分析服務(wù)；第七，農(nóng)業(yè)的產(chǎn)前、產(chǎn)中、產(chǎn)后服務(wù)，提高農(nóng)產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟效益的服務(wù)；第八，特殊產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)的制定；第九，對動、植物進行基因重組的；第十，對特定事故進行定量、定性分析。

2技術(shù)成果的權(quán)屬問題

職務(wù)技術(shù)成果和個人技術(shù)成果。職務(wù)技術(shù)成果，指的是執(zhí)行法人或者而其他組織工作所完成的技術(shù)成果。成果屬于法人或者其他組織，不屬于個人。這里面非常復(fù)雜，比如有人離職，有人剛加入，有人業(yè)余時間實施的，涉及到如何判斷的問題。進一步說，主要利用了法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件完成的技術(shù)成果，有人說是業(yè)余時間搞的，算不算？那么有例外情況：對利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件給付了對價的，不能認定為法人的，只能算個人的；在技術(shù)完成后，利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件進行檢測的，那也不能說是屬于法人的。這些例外情況都是來自案例的提取。除了職務(wù)技術(shù)成果之外，均屬于個人技術(shù)成果。下列人不享有技術(shù)成果：提供資料資金、幫助輔助，沒有參與個人技術(shù)創(chuàng)新的，都不屬于享有人。

3技術(shù)合同的審查

技術(shù)合同的審查是繁瑣的。內(nèi)容有：第一，標(biāo)的內(nèi)容（明確要解決的技術(shù)問題，有利于對合同有關(guān)爭議條款進行系統(tǒng)解釋，當(dāng)事人的技術(shù)人員要進行充分深入的溝通；對現(xiàn)有技術(shù)的狀況調(diào)查，根據(jù)《專利法》第23條規(guī)定，現(xiàn)有技術(shù)是指專利申請日之前在國內(nèi)外為公眾所知的內(nèi)容，公知技術(shù)的載體一個是公開出版物，一個是國內(nèi)外公開使用，公開出版物只要在申請日之前在一部分范圍內(nèi)傳播，即使很少人知道，也是公知技術(shù)，公開使用就是指公開銷售使用。在調(diào)查公知技術(shù)進行檢索時，往往只能檢索到正式的公開出版物，另外一些產(chǎn)品說明書，通過廣告解釋的技術(shù)內(nèi)容，這也是《專利法》意義上的公開出版物。這些公開出版物，技術(shù)情報機構(gòu)是檢索不到的，當(dāng)事人可能有意識地去搜集這些資料。這點很重要。從銷售市場看，能買到產(chǎn)品，通過產(chǎn)品進行測試化驗，那就是公知技術(shù)，這種從《專利法》看可以認為是現(xiàn)有技術(shù)。專利產(chǎn)品買來時可以做一個公證，使其產(chǎn)生證據(jù)效應(yīng)。對現(xiàn)有技術(shù)和公知技術(shù)進行調(diào)查的目的是，如果合同標(biāo)的技術(shù)已經(jīng)公開，沒有必要訂立合同。檢索是主要手段，別的方法也是存在。新技術(shù)應(yīng)實現(xiàn)的效果，能不能達到必須在合同中進行約定。另外，對技術(shù)的定義，必須對技術(shù)處于什么階段有一個定義。在對標(biāo)的鎖定時，必須非常明確的將相關(guān)內(nèi)容標(biāo)示出來。第二，關(guān)于驗收條款，對技術(shù)的驗收比較特殊，可以作為一個重要證據(jù)，對減少后面環(huán)節(jié)糾紛是非常重要的。驗收中應(yīng)當(dāng)注意：①驗收的標(biāo)準(zhǔn)（合同中約定的產(chǎn)品的指標(biāo)、參數(shù)等）；②驗收程序（程序啟動如何啟動，由誰啟動應(yīng)當(dāng)予以約定，知識產(chǎn)權(quán)案件中法院指定第三方是非常普遍的）；③驗收方法（在沒有約定驗收方法的情況下，采用標(biāo)準(zhǔn)的方法，不然按照合同目的去做）；④驗收報告（最好有約定，防止法律風(fēng)險），載明驗收的內(nèi)容，需要當(dāng)事人的授權(quán)。第三，關(guān)于履行的地方、方法、時間，任何技術(shù)的轉(zhuǎn)讓、咨詢、服務(wù)，都是有時間地域的，需要明確，要是沒有約定的話，那就是全世界范圍內(nèi)；第四，技術(shù)成果的歸屬和收益分享比例（沒有約定的情況下，雙方都有權(quán)利享受。）第五，關(guān)于風(fēng)險責(zé)任承擔(dān)（非因當(dāng)事人過錯），主要是技術(shù)本身的風(fēng)險責(zé)任以及不可抗力的風(fēng)險，約定就避免風(fēng)險。第六，價款報酬支付，一次性支付或者各個目標(biāo)掛鉤，一次性總付對開發(fā)者怎么預(yù)付，滑動支付（不同階段的支付），入門費提成（先給出錢，后根據(jù)產(chǎn)品銷售情況再分配）。

4司法實踐技術(shù)合同訴訟

技術(shù)開發(fā)合同當(dāng)中，雙方未就技術(shù)成果進行約定，就會產(chǎn)生糾紛，那么有約定的按約定，沒約定的共享。一定要把具體的事項細節(jié)確定好。第二，技術(shù)許可合同的許可人轉(zhuǎn)讓技術(shù)了，不影響合同的效力，只是在合同中簽訂的是什么許可需要明確。第三，許可合同未約定許可期限的不受期限的限制，問題是專利是有限期的，若是20年，那么無效部分怎么辦？當(dāng)然超過部分無效，并不影響整個合同的有效。第四，對后續(xù)改進成果的分享約定不明的，一般屬于付出腦力勞動創(chuàng)造的一方，但需要證明。第五，風(fēng)險的分擔(dān)約定不明，由雙方合理分擔(dān)?？缮婕暗脚e證問題以及法官自由心證。第六，對技術(shù)秘密的成果分享沒有約定的，雙方當(dāng)事人都有權(quán)分享。第七，技術(shù)許可合同的許可方式約定不明，按照普通許可來處理。

參考文獻：

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