毛珊珊 封靜

摘要：契約自由源于羅馬法，是司法體系的重要原則之一。契約自由原則對于現(xiàn)代民商法具有非常重要的影響。契約自由原則不僅包含了締約自由、選擇相對人自由，而且還包括締約形式自由以及簡約自由等重要內(nèi)容。本文通過對于契約自由原則以及在中國民生法中的確立與發(fā)展，更好的針對中國近代民生法草案的創(chuàng)新進(jìn)行分析。

關(guān)鍵詞：契約自由原則；中國民商法；發(fā)展與確立

中圖分類號：D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）29-0221-01

契約自由作為近現(xiàn)代契約法重要的發(fā)展原則，不僅包括了私法自治的重要內(nèi)容，也成為中國近代民商法的重要原則。契約自由原則內(nèi)容非常豐富，隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展而不斷的變化。尤其是在古羅馬統(tǒng)治階段，由于推行不斷的對外擴(kuò)張政策，促進(jìn)了經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的快速發(fā)展，所以契約自由的原則也能夠更好的進(jìn)行傳播與普及。

一、契約自由原則

（一）締約自由

所謂的締約自由就是當(dāng)事人雙方都能夠自主地決定是否與他人締約，這樣的締約自由原則包括兩層方面的含義。締約自由能夠具有非常積極影響因?yàn)榭梢员ＷC當(dāng)事人可以自由選擇是否締約，其他人或者法律沒有權(quán)干預(yù)。另一方面締約自由原則也存在消極影響，因?yàn)橥ㄟ^當(dāng)事人排除外力干預(yù)的權(quán)利。如果在締約當(dāng)事人中任何一方都不能夠?qū)⒆约旱囊庵緩?qiáng)加給對方，這樣的情況下法律也不得干預(yù)，很容易導(dǎo)致締約因?yàn)槟骋粋€(gè)人的意志而失去意義[1]。

（二）選擇相對人自由

在締約的過程中，自由是重要的因素。尤其是在市場經(jīng)濟(jì)下，自由競爭能夠促進(jìn)市場資源的優(yōu)化配置。當(dāng)事人在市場中可以在眾多的買家或者賣家中進(jìn)行自由選擇或者自身也可以成為備選的對象，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勝劣汰的市場競爭，這樣的特點(diǎn)也是契約自由重要的組成部分。通過選擇相對人自由的前提條件下，能夠有效的保證了當(dāng)事人具有自由的權(quán)利，并且是由當(dāng)事人自主決定，而不是由法律決定，這樣也賦予了當(dāng)事人的主體人格。

（三）明確內(nèi)容自由的原則

所謂的確定內(nèi)容自由，就是在契約條款或者契約類型簽訂的過程中，當(dāng)事人可以自由的選擇契約的標(biāo)的價(jià)格以及方式等內(nèi)容，即使在簽訂契約過程中出現(xiàn)不公平或者不平等的問題本人或者法律也不能夠改變。作為締約中最實(shí)質(zhì)的內(nèi)容，必須要由當(dāng)事人自己決定而不是受到社會關(guān)系等其他因素的決定。所以確定內(nèi)容自由能夠完全實(shí)現(xiàn)自由市場決定，也是實(shí)現(xiàn)自由競爭的必然結(jié)果。

（四）締約方式的自由

締約方式自由也就是說當(dāng)事人能夠有權(quán)選擇自己的表達(dá)方式，如果采用有名契約或者無名契約，當(dāng)事人必須完全按照自己的意愿進(jìn)行選擇。當(dāng)事人在自由協(xié)商的過程中，法律不能夠強(qiáng)行干預(yù)，當(dāng)事人采用自由契約的方式，所以雙方在形勢表示一致時(shí)，即可判定契約成立，而法律則不能夠?qū)Ξ?dāng)事人契約簽訂的方式采取強(qiáng)制措施，只要不違反法律禁止的規(guī)定或者公序良俗，就能夠自由行使契約類型的選擇權(quán)。

（五）解約的自由

在當(dāng)事人締約之后任何一方當(dāng)事人都可以按照自己的意愿解除契約由于雙方可以解約，也可以由于法律規(guī)定的情況而解約，這樣的解約必須要尊重兩方面的條件。一方面是按照法律，另一方面則是根據(jù)另一方當(dāng)事人的意愿，解約自由式契約自由的消極因素。

二、契約自由原則在中國民商法中的確立與發(fā)展

契約自由原則的興起，是資本主義政治經(jīng)濟(jì)制度的必然產(chǎn)物，也是近代西方契約法的核心精髓，中國近代商法通過對于西方民商法點(diǎn)的學(xué)習(xí)，能夠有效的促進(jìn)契約自由原則在中國民商法中有效確立，并且進(jìn)一步發(fā)展。由于中國古代形成了獨(dú)特的契約制度，所以契約自由原則在中國確立與發(fā)展，存在一定程度的阻礙，但是當(dāng)西方的民商法傳入到中國之后，契約自由原則能夠在中國快速地生根發(fā)芽。實(shí)現(xiàn)自由與限制，興起與更替，沖突與平衡之間的矛盾沖突，而這些都是契約自由原則，在中國近代商法中確立的基本依據(jù)。契約自由的觀念在中國有著非常獨(dú)特的發(fā)展方式但是由于受到重農(nóng)抑商的封建思想，導(dǎo)致契約自由受到了發(fā)展約束沒有形成符合現(xiàn)階段契約原則的契約自由原則，而且在近代中國并沒有完整意義的商品經(jīng)濟(jì)，所以在學(xué)習(xí)西方國家契約自由原則的過程中，只能夠通過在特殊環(huán)境下制定一些法律，例如《大清民律草案》，《欽定大清商律》以及《中華民國民法》等重要的法典。通過對于契約自由原則的分析，能夠明確只有充分從實(shí)際出發(fā)，合理運(yùn)用契約自由原則，契約法才能在21世紀(jì)展示它強(qiáng)大的生命力[2]。

三、結(jié)論

通過本文對于契約自由原則及其在中國民商法中的確立與發(fā)展問題進(jìn)行分析。能夠有效的針對現(xiàn)代民商法的立法和司法實(shí)踐中，通過原則性、現(xiàn)實(shí)性、適度性、技術(shù)性等多個(gè)方面來把握契約自由原則，并且有效的解決契約自由原則與其他原則之間的矛盾與沖突，更好的協(xié)調(diào)社會公平正義。

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[2]江雨茗.從契約自由與契約正義的視角看“裸貸”合同的效力[J].現(xiàn)代商業(yè)，2017（28）：168-169.

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