律師制度是司法制度的重要組成部分。律師制度的改革和完善,是當(dāng)前司法改革的重要組成篇章之一。伴隨著當(dāng)前部分司法改革任務(wù)的完成,《律師法》的修改必然要提到議事日程上。本文僅就《律師法》修改的背景、原則和主要進路進行初步討論。
《律師法》修改的背景
法律的制定與修改應(yīng)當(dāng)與法律所處的環(huán)境相適應(yīng)。距離2007年修改《律師法》已經(jīng)過去了十年,《律師法》所處的國內(nèi)和國外環(huán)境都發(fā)生了很大的變化。《律師法》的修改應(yīng)當(dāng)考慮相應(yīng)的背景。這些背景有:
我國法律職業(yè)的構(gòu)成發(fā)生了結(jié)構(gòu)性變化,律師行業(yè)成為中國法治建設(shè)的重要基礎(chǔ)。我國現(xiàn)在的律師隊伍是在1979年恢復(fù)辯護制度后,根據(jù)1979年《刑事訴訟法》和1980年《律師暫行條例》恢復(fù)建立的,受各種因素的影響,與法官、檢察官隊伍的數(shù)量相比,律師數(shù)量在很長一段時間內(nèi)是不充分的。在很長一段時間內(nèi)呈現(xiàn)一種法官、檢察官數(shù)量遠遠多于律師數(shù)量的現(xiàn)象。經(jīng)過30余年的改革和發(fā)展,上述局面發(fā)生了顯著的結(jié)構(gòu)性變化。2016年人民法院全面推進司法責(zé)任制等基礎(chǔ)性改革,基本完成法官員額制改革,全國法院產(chǎn)生入額法官11萬名。根據(jù)最高人民檢察院2017年工作報告,通過嚴(yán)格考試和審查,已遴選出71476名員額制檢察官。而截至2017年,我國律師人數(shù)已經(jīng)突破30萬,成為促進經(jīng)濟社會發(fā)展、建設(shè)法治國家的一支重要力量。律師數(shù)量畸少的情況已經(jīng)一去不復(fù)返。中國法律職業(yè)的構(gòu)成發(fā)生了結(jié)構(gòu)性變化。律師的法律服務(wù)活動在國家政治、經(jīng)濟、文化、體育等各個領(lǐng)域和層面無所不在,成為依法治國戰(zhàn)略中的一支重要力量,從而成為觀察中國法治建設(shè)質(zhì)量的一個重要窗口。忽視律師隊伍的建設(shè),必然影響中國法治建設(shè)的全領(lǐng)域。很難想象,如果沒有一支訓(xùn)練有素的辯護律師隊伍,如何保障以審判為中心的訴訟制度的改革取得成功。沒有一支職業(yè)道德高尚的律師隊伍,從律師中選任法官、檢察官的制度就會淪為一句空話。
社會對律師行業(yè)的認(rèn)識到了一個新的階段。30多年來,我國社會對于律師行業(yè)的認(rèn)識在不斷深化。1980年《律師暫行條例》第2條規(guī)定,“律師是國家的法律工作者”。1996年《律師法》第2條則規(guī)定“律師,是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,為社會提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”。與此同時,該法規(guī)定了國資所、合作所、合伙所三種組織形式。與1980年《律師暫行條例》的規(guī)定相比,這些規(guī)定,打破了所有制觀念的束縛,激活了律師行業(yè)的生產(chǎn)力。2007年《律師法》第2條基本吸收了1996年《律師法》的思路,指出律師是“依法取得律師執(zhí)業(yè)證書,接受委托或者指定,為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”,同時在該條增加一款,即“律師應(yīng)當(dāng)維護當(dāng)事人合法權(quán)益,維護法律正確實施,維護社會公平和正義”。這一規(guī)定明確了律師的公共性、職業(yè)性,成為指導(dǎo)律師隊伍思想建設(shè)和構(gòu)建法律職業(yè)共同體的法律基礎(chǔ)。黨的十八屆四中全會《決定》提出,全面推進依法治國,必須著力建設(shè)一支忠于黨、忠于國家、忠于人民、忠于法律的社會主義法治工作隊伍。而律師隊伍則在社會主義法治工作隊伍中的法律服務(wù)隊伍中居于首要地位。為此,《決定》提出要“加強法律服務(wù)隊伍建設(shè)。加強律師隊伍思想政治建設(shè),把擁護中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)、擁護社會主義法治作為律師從業(yè)的基本要求,增強廣大律師走中國特色社會主義法治道路的自覺性和堅定性”。這些表述解決了律師在全面依法治國中的作用和地位問題,為律師事業(yè)的長遠發(fā)展提供了思想保障。2015年全國律師工作會議召開,其級別之高、討論問題之深,從一個側(cè)面反映了黨和國家對律師行業(yè)的重視程度。
科技的發(fā)展對律師行業(yè)的重大影響日益浮現(xiàn)。近十年來,移動互聯(lián)、大數(shù)據(jù)、人工智能等科學(xué)技術(shù)迅速發(fā)展,對律師行業(yè)產(chǎn)生了重大影響。這主要表現(xiàn)在兩個方面:首先,互聯(lián)網(wǎng)等科技手段的應(yīng)用重新塑造了律師行業(yè)相關(guān)問題?;ヂ?lián)網(wǎng)技術(shù)、卷宗復(fù)制技術(shù)等科技手段的運用,實現(xiàn)了信息運用的共時性,在很大程度上解決或者緩解了閱卷難等傳統(tǒng)難題;其次,互聯(lián)網(wǎng)等科技手段的應(yīng)用,為某些律師道德規(guī)則的有效執(zhí)行提供了可能。
與此同時,人工智能的發(fā)展及其在法律服務(wù)領(lǐng)域的應(yīng)用令人矚目。毫無疑問,人工智能不能完全取代律師,但是人工智能的發(fā)展,將造成律師行業(yè)的重新洗牌。這表現(xiàn)在兩個方面:首先,移動互聯(lián)、人工智能、大數(shù)據(jù)等現(xiàn)代科技的發(fā)展,促進了律師服務(wù)的產(chǎn)品化;其次,這些技術(shù)手段在法律服務(wù)領(lǐng)域的應(yīng)用,在數(shù)據(jù)收集、文獻檢索方面將在很大程度上取代人工,使得非訴業(yè)務(wù)中占相當(dāng)比重的收費片段喪失。當(dāng)然,這也在一定程度上意味著在以審判為中心的訴訟制度改革的背景下,人工智能等技術(shù)絕對不可取代的訴辯律師的重新崛起,有了重大可能。
此外,移動互聯(lián)、大數(shù)據(jù)、人工智能等科學(xué)技術(shù)在法律領(lǐng)域的應(yīng)用,也開始逐漸重塑公安、檢察等機關(guān)的辦案流程,以集中辦案中心為模式的改革所呈現(xiàn)的辦案流程的分解化、專業(yè)化、流水化特點,改變了傳統(tǒng)的辦案模式,也應(yīng)當(dāng)促使律師行業(yè)思考服務(wù)模式的改革。
律師行業(yè)存在的某些問題必須加以面對和解決。盡管我國律師隊伍得以迅猛發(fā)展,但是一些長期困擾律師行業(yè)發(fā)展的問題始終沒有得到解決。除了廣大律師長期關(guān)注的律師權(quán)益保障問題之外,在律師行業(yè)的規(guī)范、管理方面,長期存在始終難以有效破解的重管理而乏規(guī)范的現(xiàn)象。例如,我國律師行業(yè)迅猛發(fā)展態(tài)勢與管理隊伍建設(shè)之間的不平衡,已經(jīng)嚴(yán)重影響律師行業(yè)的健康發(fā)展。北京市市級司法行政部門律師行業(yè)管理人員編制約30人,而所面對的管理和服務(wù)對象則是逾26000名律師;天津市市級司法行政部門律師行業(yè)管理人員編制約10人,面對的律師是6000人;云南省省級司法行政部門律師行業(yè)管理人員編制5人,面對的律師是8900人。司法行政部門長期疲于應(yīng)付具體管理和服務(wù)問題,難以進行以監(jiān)督為主要方式的宏觀管理,兩結(jié)合管理模式長期逡巡不前。再如,律師行業(yè)管理需求與管理手段長期不平衡?!堵蓭煼ā繁灰暈閮H僅是圍繞律師這一主體而組織的法律,忽視了對律師服務(wù)周邊主體的規(guī)制,對非律師人員參與律師法律服務(wù)的問題,沒有作出任何規(guī)定。這在很大程度上造成了近些年一些被吊銷執(zhí)業(yè)證書人員參與甚至主導(dǎo)法律服務(wù)活動而對此加以管理時無法可依的局面。此外,現(xiàn)有行政處罰、行業(yè)紀(jì)律處分的手段和程序、相互銜接等方面也存在諸多問題。再如,法治建設(shè)需求與律師隊伍職業(yè)道德建設(shè)現(xiàn)狀之間也存在嚴(yán)重不平衡。面對律師行業(yè)隊伍建設(shè)存在的諸多突出問題,現(xiàn)有律師職業(yè)道德規(guī)范缺乏有效和系統(tǒng)的回應(yīng),迫使我們必須思考律師職業(yè)道德建設(shè)和執(zhí)行的機制問題。
法律服務(wù)行業(yè)的全球化競爭已經(jīng)不可避免。衡量全球法律服務(wù)市場活力的重要指標(biāo)之一是跨境律師事務(wù)所合并活動。2015年,北京大成律師事務(wù)所這一亞洲規(guī)模最大律師事務(wù)所與全球十大律師事務(wù)所之一的Dentons律師事務(wù)所正式合并,成為全球規(guī)模最大的律師事務(wù)所,這一標(biāo)志性事件表明中國律師事務(wù)所開始不拘泥于國內(nèi)法律服務(wù)市場,開始布局國際法律服務(wù)市場。近年來我國繼承和發(fā)揚古絲綢之路精神,結(jié)合時代背景和世界大勢,提出了“一帶一路”這一重大倡議。法律服務(wù)行業(yè)走出國門,應(yīng)當(dāng)是“一帶一路”建設(shè)的重要組成部分。我們應(yīng)當(dāng)充分利用這一歷史機遇,不斷創(chuàng)新律師法律服務(wù)實踐,將律師行業(yè)發(fā)展與國家發(fā)展戰(zhàn)略密切結(jié)合在一起。因此,《律師法》對于律師行業(yè)的規(guī)制,必須有全球化律師規(guī)制的視野。
《律師法》修改的原則:五個并重
修法不易。從上述《律師法》修改的宏觀背景出發(fā),《律師法》的修改應(yīng)當(dāng)注重這樣幾個原則:
律師行業(yè)發(fā)展的數(shù)量與質(zhì)量并重。1996年《律師法》的重要成就之一,就是打破了律師身份、律師事務(wù)所所有制形式等方面的束縛,激發(fā)了律師行業(yè)發(fā)展的活力,解放了律師行業(yè)的生產(chǎn)力。中國律師行業(yè)20多年來在數(shù)量上的巨大發(fā)展,得益于1996年《律師法》的宏觀布局。但是,限于歷史條件,1996年《律師法》在律師隊伍建設(shè)質(zhì)量方面的設(shè)計是不充分的,這種做法在2007年《律師法》的修改中也沒有得到根本性的改變。這突出表現(xiàn)在律師準(zhǔn)入條件上。因此,在根據(jù)我國政治、經(jīng)濟、社會發(fā)展?fàn)顩r,繼續(xù)發(fā)展律師隊伍的同時,應(yīng)當(dāng)重視律師隊伍建設(shè)的質(zhì)量問題,在《律師法》中加強保證律師隊伍質(zhì)量素質(zhì)的制度設(shè)計。
律師行業(yè)的規(guī)范和保障并重。當(dāng)前我國律師隊伍已經(jīng)超過30萬人,廣大律師隊伍在維護當(dāng)事人合法權(quán)益、維護法律的正確實施、實現(xiàn)社會公平和正義方面做出了突出貢獻;與此同時,極個別律師和律師事務(wù)所也存在著執(zhí)業(yè)不規(guī)范的問題,甚至走上了違法犯罪的道路。規(guī)范就是一種保障,是保護律師的基礎(chǔ)工作。行業(yè)規(guī)范要防微杜漸,走在法律、行政規(guī)范的前面。因此,《律師法》修改不僅要推動建立和落實律師權(quán)利救濟和保障機制,也要充分重視律師行業(yè)規(guī)范建設(shè)。在推進依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的同時,應(yīng)當(dāng)積極主動地規(guī)范律師的執(zhí)業(yè)行為,二者不可偏廢。從國外的經(jīng)驗來看,律師行業(yè)未能進行足夠的規(guī)制的結(jié)果之一,就是其他決策者挺身而出,來補充或者取代律師行業(yè)的監(jiān)督。21世紀(jì)早期美國律師參與了一些重大金融丑聞,例如安然事件,律師行業(yè)并未對這些律師進行懲戒,因而最終導(dǎo)致了國會針對律師的新的重大立法。盡管美國律師協(xié)會激烈反對,國會仍然通過立法要求上市公司的律師就可能的欺詐情況向公司領(lǐng)導(dǎo)層進行內(nèi)部層報。
律師行業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實性與前瞻性并重。所謂現(xiàn)實性與前瞻性并重,就是說《律師法》修改不僅要落實近些年來司法制度改革、律師制度改革取得的一系列成果,解決好我們所面臨的迫切的現(xiàn)實問題,而且要做好未來律師行業(yè)發(fā)展的謀篇布局工作,充分發(fā)揮《律師法》對行業(yè)發(fā)展的指導(dǎo)作用,放眼世界、放眼科技未來,增強中國律師服務(wù)的國內(nèi)能力和國際競爭力。
律師行業(yè)發(fā)展的國際市場與國內(nèi)市場并重。在法律服務(wù)全球化的背景下,毫無疑問,應(yīng)當(dāng)促進律師執(zhí)業(yè)組織形式的變革,形成中國律師行業(yè)走出去的能力;另一方面,當(dāng)前國內(nèi)法律服務(wù)市場管理盡管發(fā)生了一定程度的整合,但是碎片化的管理模式仍然沒有得到根本性改觀。近期發(fā)生的“廣州華南律師事務(wù)所有限公司”事件,充分說明了對國內(nèi)法律服務(wù)市場進行統(tǒng)一管理的必要性。因此,應(yīng)當(dāng)通過立法形式,促進國內(nèi)法律服務(wù)市場的統(tǒng)一管理。
狹義律師法建設(shè)與廣義律師法建設(shè)并重。律師法一詞具有不同的含義,可以區(qū)分為法典化的律師法與律師法規(guī)范。法典化的律師法,即法典意義上的《律師法》,就是指冠以律師法之名、具有章節(jié)等法典結(jié)構(gòu)特征的獨立法典。法典的特征之一就是具有系統(tǒng)性。律師法規(guī)范,則是指規(guī)范意義上的律師法、實然的律師法,即規(guī)制律師管理體制、律師職業(yè)及其職業(yè)行為的所有規(guī)范,對應(yīng)的英文可以稱之為“the law governing lawyers”或者“the law of lawyering”。當(dāng)然,這里的law,也是規(guī)范層面的意義,包括對律師職業(yè)及其職業(yè)行為具有規(guī)制作用的各種形式的不限于《律師法》法典的規(guī)范淵源。毫無疑問,《律師法》本身不能有效解決律師行業(yè)發(fā)展與管理的所有問題。例如,律師的訴訟權(quán)益保障問題在《刑事訴訟法》等法律中加以重點解決似乎更好。再如,限于《律師法》本身的格局和篇幅,諸如利益沖突等律師職業(yè)行為規(guī)范問題留待專門的律師職業(yè)行為規(guī)則/規(guī)范加以規(guī)定更好。因此,在修改《律師法》的同時,處理好狹義律師法建設(shè)與廣義律師法建設(shè)之間的關(guān)系,解決好廣義律師法的發(fā)展空間問題,是《律師法》修改應(yīng)當(dāng)堅持的一個重要原則。
《律師法》修改的幾個具體路徑
就《律師法》的修改,應(yīng)當(dāng)重點關(guān)注下列問題:
明確加強律師執(zhí)業(yè)權(quán)利保障的場域。1996年《律師法》從當(dāng)時我國律師行業(yè)發(fā)展的具體歷史背景出發(fā),對律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利保障作了諸多規(guī)定。但是從實踐的情況來看,《律師法》中關(guān)于律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定落實得并不理想。我們應(yīng)當(dāng)清醒地認(rèn)識到,律師權(quán)利保障的重點防線不在《律師法》。律師執(zhí)業(yè)權(quán)利在很大程度上是委托人個人權(quán)利的延伸,例如會見權(quán)本身是犯罪嫌疑人、被告人會見律師的權(quán)利。律師執(zhí)業(yè)權(quán)利落實得不好,在很大程度上是因為在刑事訴訟中,我國對犯罪嫌疑人、被告人的人權(quán)保障還不充分。因此,應(yīng)當(dāng)在進一步落實現(xiàn)有司法改革成果的修法活動中,在憲法、刑事訴訟法等部門法中充分解決律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的保障問題?!堵蓭煼ā吩趯β蓭焾?zhí)業(yè)權(quán)利規(guī)范進行再行表述的同時,應(yīng)當(dāng)重點完善律師的職業(yè)性權(quán)利和義務(wù),對職業(yè)特免權(quán)和豁免、保密義務(wù)等問題作出科學(xué)、系統(tǒng)的規(guī)定。
重新確立律師法的行業(yè)組織法地位,完善兩結(jié)合管理體制?,F(xiàn)行《律師法》第4條規(guī)定:“司法行政部門依照本法對律師、律師事務(wù)所和律師協(xié)會進行監(jiān)督、指導(dǎo)?!比欢摲▽τ谒痉ㄐ姓块T如何對律師協(xié)會進行監(jiān)督和指導(dǎo)并沒有作出任何規(guī)定。因此,在司法行政部門與律師協(xié)會的關(guān)系上,該條規(guī)定事實上是空法條、無效法條。在實踐中,司法行政部門對律師協(xié)會的上下監(jiān)督關(guān)系錯位為左右分權(quán)+上下行政監(jiān)督模式。一方面,對律師行業(yè)的管理,司法行政部門與律師協(xié)會呈現(xiàn)一種分權(quán)模式。這突出表現(xiàn)為職業(yè)行為法制定和執(zhí)行主體疊加,對律師職業(yè)行為,司法行政部門規(guī)定有《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》,中華全國律師協(xié)會制定有《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》,并相應(yīng)配套有行政處罰手段和行業(yè)處分手段,從而形成了二元化、分散式的律師職業(yè)行為法格局。在這種分權(quán)管理活動中,造成了律師職業(yè)行為法的重疊、真空,律師協(xié)會管理手段軟弱等問題。另一方面,司法行政部門對律師協(xié)會采取了行政管理方式,律師協(xié)會被視為司法行政部門的下屬部門,律師協(xié)會的內(nèi)部運作仍然有著濃厚的司法行政管理色彩。因此,《律師法》修改的重點問題之一,就是真正落實司法行政機關(guān)與律師協(xié)會之間的監(jiān)督與被監(jiān)督關(guān)系。司法行政機關(guān)對律師協(xié)會的監(jiān)督,主要是對其規(guī)制職能的監(jiān)督。司法行政機關(guān)在監(jiān)督的過程中,應(yīng)當(dāng)確定監(jiān)督的目標(biāo)、監(jiān)督的程序。在《律師法》就律師協(xié)會的規(guī)制職能設(shè)定了科學(xué)、可行目標(biāo)的情況下,司法行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)監(jiān)督律師協(xié)會對這些目標(biāo)的落實情況,以及律師協(xié)會未履行、未充分履行其職責(zé)情況下的處罰措施。司法行政部門應(yīng)當(dāng)不再承擔(dān)具體的投訴調(diào)查、懲處等工作任務(wù),從繁瑣的具體事務(wù)中解脫出來,做好律師行業(yè)發(fā)展的謀篇布局工作。
明確律師協(xié)會的性質(zhì),加強律師協(xié)會的組織能力建設(shè)?,F(xiàn)行《律師法》第43條規(guī)定:“律師協(xié)會是社會團體法人,是律師的自律性組織”。應(yīng)當(dāng)說,這一規(guī)定既強調(diào)了律師協(xié)會對律師行業(yè)的代表職能(社會團體法人),也強調(diào)了律師協(xié)會對律師行業(yè)的規(guī)制職能(自律性組織)。但是,從立法和實踐情況來看,對律師協(xié)會的代表職能重視得多,對其規(guī)制職能重視得少。例如,現(xiàn)行《律師法》第46條關(guān)于律師協(xié)會職責(zé)的規(guī)定,在律師協(xié)會的規(guī)制職能和代表職能的排列布局上呈現(xiàn)一種不甚清晰的混亂局面,這在律師協(xié)會的章程方面,突出表現(xiàn)為對其代表職能規(guī)定得多,對承擔(dān)規(guī)制職能的專門委員會規(guī)定得少。在實踐中,這還表現(xiàn)為各地律師協(xié)會在機構(gòu)設(shè)置、人員配置、資源投入上做法不一、各行其道,律師協(xié)會各種專業(yè)委員會的建設(shè)蓬勃發(fā)展,而律師協(xié)會專門委員會的建設(shè)則乏善可陳等方面。因此,要真正落實司法行政機關(guān)宏觀管理,必須強化律師協(xié)會的規(guī)制職能的建設(shè)。要明確《律師法》中的律師協(xié)會不是社會團體法人,是代表國家對律師行業(yè)進行管理的法定協(xié)會,形成以規(guī)制職能為重心的律師協(xié)會職責(zé)體系,合理配置三級律師協(xié)會的職責(zé),加強專門委員會規(guī)范化建設(shè)。
律師協(xié)會規(guī)制職能與代表職能的適當(dāng)區(qū)分。如前所述,現(xiàn)行《律師法》關(guān)于律師協(xié)會職責(zé)的規(guī)定,涵蓋了律師協(xié)會規(guī)制職能與代表職能兩個方面。但是,這兩個職能之間存在結(jié)構(gòu)性沖突。比如,中華全國律師協(xié)會《關(guān)于進一步加強和改進律師行業(yè)懲戒工作的意見》(2013年3月29日)指出,“目前,律師行業(yè)懲戒工作中還存在著一些問題和不足,主要表現(xiàn)在……一些地方律師協(xié)會思想認(rèn)識上存在著‘家丑不外揚’的想法和‘從輕處罰就是保護律師’的認(rèn)識,因此,對違規(guī)行為能從輕就從輕,能不追究就不追究,大事化小,小事化了,使違規(guī)違紀(jì)行為得不到應(yīng)有的懲戒,懲戒工作失之于寬,失之于軟”。這在實踐中還表現(xiàn)在律師協(xié)會對于律師職業(yè)行為規(guī)范的制定工作不重視、不投入,各類規(guī)范的科學(xué)性、有效性尚待加強上。因此,《律師法》的修改,要高度重視規(guī)制職能與代表職能的適當(dāng)區(qū)分問題,保證規(guī)制職能應(yīng)有的獨立性、統(tǒng)一性。近些年來英國、澳大利亞在保障律師協(xié)會規(guī)制職能的獨立性方面的做法,可以加以借鑒。例如,英國2007年《法律服務(wù)法》第30條(與行使規(guī)制職能有關(guān)的規(guī)則)規(guī)定,法律服務(wù)理事會必須制定規(guī)則(“內(nèi)部治理規(guī)則”),列明核準(zhǔn)規(guī)制者應(yīng)當(dāng)達到的要求,以保證:(a)核準(zhǔn)規(guī)制者對規(guī)制職能的運用,不會受到其代表職能的損害,以及(b)與行使核準(zhǔn)規(guī)制者的規(guī)制職能有關(guān)的決定的作出,在合理可能的情況下,要與行使其代表職能有關(guān)的決定的作出相獨立。英國法律服務(wù)理事會《2009年內(nèi)部治理規(guī)則》明確要求,每個相關(guān)核準(zhǔn)規(guī)制者,要將履行規(guī)制職能的責(zé)任,委任給沒有代表職能的組織(無論是不是獨立的法律實體)。
完善律師準(zhǔn)入、續(xù)展、恢復(fù)執(zhí)業(yè)制度。現(xiàn)行《律師法》的準(zhǔn)入和退出機制是當(dāng)前律師隊伍管理中的薄弱環(huán)節(jié),應(yīng)當(dāng)是《律師法》修改的重點。應(yīng)當(dāng)確立以“執(zhí)業(yè)適當(dāng)性”為中心的執(zhí)業(yè)證書管理制度。這涉及以下幾個主要問題:
將“品行良好”的準(zhǔn)入條件,修正為“執(zhí)業(yè)適當(dāng)性”條件?,F(xiàn)行《律師法》第5條第1款第(四)項的“品行良好”要求,存在考核項狹窄、考核程序不公開等問題。建議將該要求拓展為“執(zhí)業(yè)適當(dāng)性”要求,借鑒其他國家和地區(qū)的做法,結(jié)合我國實際情況進一步細化。
將律師年度考核制度改造為律師執(zhí)業(yè)證書續(xù)展制度,納入立法。換言之,“執(zhí)業(yè)適當(dāng)性”不再是首次申請取得執(zhí)業(yè)證書時的考察內(nèi)容,而是持續(xù)性的考察內(nèi)容。在對律師執(zhí)業(yè)證書進行年度續(xù)展時,重點關(guān)注律師是否保持了“執(zhí)業(yè)適當(dāng)性”。
建立“執(zhí)業(yè)適當(dāng)性”的動態(tài)管理制度。在持有有效律師執(zhí)業(yè)證書期間,對發(fā)生的可能影響律師執(zhí)業(yè)適當(dāng)性的事件,律師應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的時間內(nèi)以規(guī)定的方式向頒證機關(guān)報告,頒證機關(guān)根據(jù)情況確定應(yīng)當(dāng)采取的行動,例如暫停執(zhí)業(yè)證書或者就持有執(zhí)業(yè)證書設(shè)定相應(yīng)條件。
完善恢復(fù)執(zhí)業(yè)制度?,F(xiàn)行《律師法》規(guī)定的對律師行政處罰的方式之一是停止執(zhí)業(yè)。律師被停止執(zhí)業(yè),應(yīng)當(dāng)視為喪失了執(zhí)業(yè)適當(dāng)性。因此,在律師恢復(fù)執(zhí)業(yè)的時候,對于情節(jié)嚴(yán)重者,應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)適當(dāng)性的審查制度,改變當(dāng)前“自動恢復(fù)執(zhí)業(yè)”的做法。
完善退出機制。在明確了司法行政機關(guān)宏觀管理、律師協(xié)會代表國家行使對律師行業(yè)的規(guī)制職能這一前提的情況下,要將現(xiàn)行司法行政機關(guān)行政處罰權(quán)和律師協(xié)會行業(yè)處分權(quán)進行整合,明確統(tǒng)一的律師職業(yè)行為規(guī)則作為執(zhí)法尺度;要建立最終處罰作出前,律師執(zhí)業(yè)證書的暫時停止制度;要明確退出律師隊伍后的管理工作,被吊銷執(zhí)業(yè)證書者參與律師法律服務(wù)應(yīng)當(dāng)受到限制或者禁止。
落實現(xiàn)有改革成果。黨的十八屆四中全會后,我國積極探索并落實了一系列重要律師制度。例如公司律師和公職律師制度、律師權(quán)利保障制度、律師專業(yè)化認(rèn)可制度。這些改革的成果應(yīng)當(dāng)在《律師法》中得以體現(xiàn)和落實。
探索律師事務(wù)所新型組織形式。律師事務(wù)所作為律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)的形式之一,是律師行業(yè)競爭力的要素之一。從當(dāng)前各國的律師制度改革情況來看,律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)的組織形式改革是一個重點問題,各國在外國律師在本國的執(zhí)業(yè)問題、非律師人員股權(quán)、律師事務(wù)所上市等方面都進行了積極探索。《律師法》修改應(yīng)當(dāng)考慮到國外的相關(guān)探索給我國律師行業(yè)發(fā)展帶來的挑戰(zhàn),在律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)的組織形式上保留一定的靈活性。
(摘自《中國司法》2017年第11期。作者為中國政法大學(xué)教授、國家2011司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心教授)