范明珠

摘? ?要：金融科技是金融與科技相結(jié)合，作為攜帶著強(qiáng)大科技基因的全新力量，金融科技帶來(lái)了新的機(jī)遇和風(fēng)險(xiǎn)。一方面，通過(guò)降低交易和金融中介成本提高了市場(chǎng)效率，增進(jìn)金融包容，提高消費(fèi)者決策質(zhì)量，降低代理成本與合規(guī)成本;另一方面，金融科技所獨(dú)有的多樣性、科技性、虛擬性、業(yè)務(wù)開(kāi)放性、風(fēng)險(xiǎn)隱蔽性等特點(diǎn)，以及由此產(chǎn)生的信息科技風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)和系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，使得金融風(fēng)險(xiǎn)更加錯(cuò)綜復(fù)雜，金融科技的風(fēng)險(xiǎn)也隨之增加。面對(duì)金融科技雙刃劍的特點(diǎn)，本文認(rèn)為要采取立法的方式，規(guī)范和引導(dǎo)金融科技的發(fā)展。

關(guān)鍵詞：金融科技立法;監(jiān)管沙盒;監(jiān)管科技;金融消費(fèi)者保護(hù)

DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2019.12.006

中圖分類號(hào)：F830;D912.29? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A? ? ? ? 文章編號(hào)：1003-9031（2019）12-0050-05

金融穩(wěn)定理事會(huì)（FSB）于2016年3月首次發(fā)布關(guān)于金融科技的專題報(bào)告，其中對(duì)“金融科技”進(jìn)行了初步定義，即金融科技主要是指由大數(shù)據(jù)、區(qū)塊鏈、云計(jì)算、人工智能等新興前沿技術(shù)帶動(dòng)，對(duì)金融市場(chǎng)以及金融服務(wù)業(yè)務(wù)供給產(chǎn)生重大影響的新興業(yè)務(wù)模式、新技術(shù)應(yīng)用、新產(chǎn)品服務(wù)等。

2016年，全球金融科技領(lǐng)域共有1436筆風(fēng)險(xiǎn)投資，投資總額超過(guò)170億美元①。其中，我國(guó)金融科技領(lǐng)域投資額為102億美元，占全球金融科技投資額的51%，占亞太地區(qū)投資額的90%。2017年全球金融科技共649筆融資，融資額達(dá)1397億元，其中國(guó)內(nèi)融資額796億元，占比57%，居全球首位①。2018年全球金融科技投融資次數(shù)為2196起，同比增長(zhǎng)1.4%，而投融資金額達(dá)到1118億美元，同比增長(zhǎng)了120%②。作為攜帶著強(qiáng)大科技基因的全新力量，金融科技帶來(lái)了新的機(jī)遇和風(fēng)險(xiǎn)。一方面，通過(guò)降低交易和金融中介成本提高了市場(chǎng)效率，增進(jìn)金融包容，提高消費(fèi)者決策質(zhì)量，降低代理成本與合規(guī)成本;另一方面，金融科技所獨(dú)有的多樣性、科技性、虛擬性、業(yè)務(wù)開(kāi)放性、風(fēng)險(xiǎn)隱蔽性等特點(diǎn)，以及由此產(chǎn)生的信息科技風(fēng)險(xiǎn)、操作風(fēng)險(xiǎn)和系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)，使得金融風(fēng)險(xiǎn)更加錯(cuò)綜復(fù)雜。

2017年，監(jiān)管沙盒被引進(jìn)中國(guó)，相繼在北京、深圳等地成立試點(diǎn)，金融科技的發(fā)展逐漸回暖。本文認(rèn)為中國(guó)金融科技監(jiān)管可先由國(guó)務(wù)院法制辦草擬《金融科技條例》，待成熟后經(jīng)由全國(guó)人大常委會(huì)出臺(tái)《金融科技法》，在立法的指導(dǎo)下引導(dǎo)金融科技有序健康的發(fā)展。

一、金融科技立法目的及必要性

（一）立法目的

1.規(guī)范引導(dǎo)金融科技健康發(fā)展。社會(huì)發(fā)展與法律演進(jìn)之間常常不能同步進(jìn)行，在金融科技的發(fā)展與立法問(wèn)題上也不例外。我國(guó)對(duì)傳統(tǒng)金融業(yè)的監(jiān)管正在從分業(yè)模式走向混業(yè)模式，但在法律層面并未走向混業(yè)模式，仍以《商業(yè)銀行法》《保險(xiǎn)法》《證券法》的方式對(duì)傳統(tǒng)金融業(yè)進(jìn)行監(jiān)管。面對(duì)這樣的法律框架，部分金融科技企業(yè)出現(xiàn)了監(jiān)管套利等情況。隨著金融科技的不斷發(fā)展，我國(guó)應(yīng)該做好相應(yīng)的法治化建設(shè)，以立法的方式規(guī)范引導(dǎo)金融科技的健康發(fā)展。

2.鼓勵(lì)促進(jìn)金融科技發(fā)展創(chuàng)新。金融科技所具有的“破壞性創(chuàng)新”在未來(lái)或許還會(huì)創(chuàng)造出新的金融業(yè)態(tài)，這些新的金融業(yè)態(tài)極有可能成為未來(lái)金融業(yè)的發(fā)展方向。中國(guó)對(duì)傳統(tǒng)金融業(yè)的監(jiān)管一向持審慎態(tài)度，而金融科技因其創(chuàng)新能力更強(qiáng)，應(yīng)采取相對(duì)寬松的監(jiān)管態(tài)度為金融科技提供更為廣闊的發(fā)展空間。

3.加強(qiáng)金融消費(fèi)者保護(hù)。金融科技的本質(zhì)是金融，科技是促進(jìn)金融創(chuàng)新的手段。金融科技的目標(biāo)客戶往往缺乏資本、抗風(fēng)險(xiǎn)能力弱，由金融科技提供的產(chǎn)品和服務(wù)不斷滲入到普通大眾的日常生活中，金融科技的立法目的中要注重金融消費(fèi)者的保護(hù)，對(duì)金融消費(fèi)者采取傾斜性保護(hù)。

（二）立法的必要性

1.分業(yè)監(jiān)管模式無(wú)法與金融科技的發(fā)展趨勢(shì)相匹配。當(dāng)前傳統(tǒng)金融業(yè)監(jiān)管仍走在混業(yè)化的道路上，不論從監(jiān)管機(jī)構(gòu)的設(shè)置或法律法規(guī)的更新來(lái)看，我國(guó)金融監(jiān)管的混業(yè)化都尚未完成，而金融科技常常以混業(yè)的發(fā)展模式出現(xiàn)在人們的視野中，分業(yè)監(jiān)管體制難以適應(yīng)金融科技的發(fā)展趨勢(shì)。一是分業(yè)監(jiān)管模式無(wú)法有效引導(dǎo)金融科技的發(fā)展創(chuàng)新，難以發(fā)揮金融創(chuàng)新對(duì)經(jīng)濟(jì)的促進(jìn)作用。二是分業(yè)監(jiān)管業(yè)已出現(xiàn)的監(jiān)管空白使得部分不法金融科技企業(yè)鉆了法律的空子從事金融詐騙、非法融資等活動(dòng)，對(duì)金融消費(fèi)者造成了巨大損害，破壞了經(jīng)濟(jì)秩序。

2.現(xiàn)行金融法律法規(guī)體系對(duì)金融科技監(jiān)管的有效性減弱?，F(xiàn)行金融法律法規(guī)體系仍處于分業(yè)監(jiān)管模式，對(duì)金融科技監(jiān)管的有效性減弱。國(guó)家雖然出臺(tái)了一些法律法規(guī)和政策引導(dǎo)規(guī)范金融科技的發(fā)展，但由于這樣的法律法規(guī)多是“頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳”，難以形成一個(gè)完整的體系，無(wú)法將金融科技看做一個(gè)整體的行業(yè)進(jìn)行規(guī)范、監(jiān)管，難以促進(jìn)金融科技健康發(fā)展。

二、金融科技立法模式

我國(guó)金融科技的立法模式要根據(jù)我國(guó)的政治體制、法律制度、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展現(xiàn)狀來(lái)決定，是對(duì)金融科技的認(rèn)識(shí)和發(fā)展所做出的法律安排。我國(guó)金融科技的立法模式共有三種：一是統(tǒng)一立法模式，即由立法機(jī)關(guān)對(duì)金融科技做統(tǒng)一立法;二是單項(xiàng)立法模式，即不對(duì)金融科技整體立法，而是對(duì)金融科技的特定領(lǐng)域和具體類別來(lái)進(jìn)行立法;三是不統(tǒng)一進(jìn)行金融科技的立法，但采用相關(guān)法律法規(guī)及國(guó)家政策的方式來(lái)規(guī)范金融科技的發(fā)展。結(jié)合我國(guó)金融科技的發(fā)展現(xiàn)狀以及法律現(xiàn)狀，本文認(rèn)為，金融科技應(yīng)采取統(tǒng)一立法模式。

一是統(tǒng)一的金融科技立法可以形成穩(wěn)定的政策預(yù)期。2013年至今，國(guó)家對(duì)金融科技的態(tài)度幾經(jīng)轉(zhuǎn)變，這會(huì)造成投資人不敢貿(mào)然投資金融科技企業(yè)，甚至在政策遇冷時(shí)撤資，這顯然不利于金融科技行業(yè)的發(fā)展。因此，采取統(tǒng)一立法模式來(lái)避免政策變化帶來(lái)的不確定性風(fēng)險(xiǎn)，形成長(zhǎng)久穩(wěn)定的社會(huì)預(yù)期。二是通過(guò)統(tǒng)一立法模式可以明確金融科技相關(guān)法律主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、法律責(zé)任等。鑒于金融科技是一個(gè)半開(kāi)放的概念，因此，明確金融科技的各方主體及其權(quán)利義務(wù)及法律責(zé)任就顯得尤為必要。合理分配各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、法律責(zé)任，可以從法律的角度減少風(fēng)險(xiǎn)。如消費(fèi)者會(huì)減少自己的盲目投資，金融科技企業(yè)會(huì)更加嚴(yán)苛的進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防控工作等。三是從宏觀層面統(tǒng)一立法，從微觀層面單項(xiàng)立法。我國(guó)國(guó)土面積大，各個(gè)省份的發(fā)展?fàn)顩r也不完全一致，金融科技各個(gè)領(lǐng)域的發(fā)展情況也不盡相同，進(jìn)行統(tǒng)一的金融科技立法可以在國(guó)家層面上以原則性規(guī)定的方式把握好金融科技的發(fā)展方向等宏觀目標(biāo)。從微觀層面進(jìn)行單項(xiàng)立法是希望各個(gè)地方可以結(jié)合自身的發(fā)展情況有選擇性地對(duì)金融科技進(jìn)行立法，由此來(lái)促進(jìn)金融科技的發(fā)展。這兩種立法模式各有所長(zhǎng)，互相彌補(bǔ)，可以共同促進(jìn)金融科技的發(fā)展。

三、金融科技立法內(nèi)容

（一）金融科技的定義和分類

目前金融科技尚處于發(fā)展階段，如果將其內(nèi)涵和外延都固定下來(lái)，會(huì)使其教條化，這樣只會(huì)扼殺金融科技的創(chuàng)新能力，使其發(fā)展停滯不前，因此，可以將金融科技定義為一個(gè)半開(kāi)放的概念。本文認(rèn)為，金融科技是在傳統(tǒng)金融業(yè)的基礎(chǔ)上通過(guò)金融與科技的融合對(duì)金融業(yè)的破壞性創(chuàng)新。這種破壞性創(chuàng)新改變了傳統(tǒng)金融業(yè)的產(chǎn)品、服務(wù)和盈利模式等，使得金融科技與傳統(tǒng)金融業(yè)有顯著的差別。

關(guān)于金融科技的分類問(wèn)題，本文主張將金融科技分為五大類，一是支付清算類，包括移動(dòng)支付、跨境支付、數(shù)字貨幣等;二是投融資類，包括股權(quán)眾籌、 P2P網(wǎng)絡(luò)借貸、智能投顧、電子交易等;三是保險(xiǎn)類，包括保險(xiǎn)分解和聯(lián)合保險(xiǎn)等;四是市場(chǎng)基礎(chǔ)設(shè)施類，包括區(qū)塊鏈、云計(jì)算、分布式賬戶、大數(shù)據(jù)、人工智能等;五是其他，金融科技的發(fā)展和創(chuàng)新能力很強(qiáng)，未來(lái)或許會(huì)出現(xiàn)新的金融類型，為了使新型的金融科技不至于游離于監(jiān)管之外，因此不對(duì)第五類做具體規(guī)定，可以發(fā)揮其兜底條款的作用。

（二）監(jiān)管者

1.監(jiān)管部門。我國(guó)金融科技的主要監(jiān)管者應(yīng)該是人民銀行。2017年5月，中國(guó)人民銀行成立了金融科技委員會(huì)，旨在做好我國(guó)金融科技的發(fā)展戰(zhàn)略規(guī)劃與政策指引工作。

2.行業(yè)自律協(xié)會(huì)。金融科技涉足領(lǐng)域廣泛，涵蓋銀行、證券、保險(xiǎn)、數(shù)字貨幣等多個(gè)行業(yè)，因此，有權(quán)對(duì)金融科技進(jìn)行自律性監(jiān)管的行業(yè)和自律協(xié)會(huì)也有很多，如中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)保險(xiǎn)行業(yè)協(xié)會(huì)等。

（三）監(jiān)管措施

1.監(jiān)管沙盒。監(jiān)管沙盒同時(shí)兼具金融科技創(chuàng)新和金融消費(fèi)者保護(hù)的功能，是金融科技企業(yè)進(jìn)行金融創(chuàng)新的試驗(yàn)場(chǎng)，金融科技企業(yè)可以在其中測(cè)試創(chuàng)新的金融產(chǎn)品、服務(wù)、商業(yè)模式和營(yíng)銷方式，不必被現(xiàn)行嚴(yán)格的監(jiān)管規(guī)則所控制。2019年，人民銀行會(huì)同相關(guān)部門在北京、上海、廣州等10個(gè)省市開(kāi)展金融科技應(yīng)用試點(diǎn)，旨在探索運(yùn)用科技手段提升金融服務(wù)的效率，包括一些公共服務(wù)、社會(huì)治理的效率，將優(yōu)秀的經(jīng)驗(yàn)和做法輻射到其他地區(qū)、領(lǐng)域和行業(yè)，發(fā)揮以點(diǎn)帶面的示范引領(lǐng)作用。

2.監(jiān)管科技。英國(guó)金融市場(chǎng)行為監(jiān)管局（FCA）于2015年底提出了“監(jiān)管科技”的概念，即高效、低成本地解決監(jiān)管與合規(guī)要求的科技創(chuàng)新應(yīng)用，主要應(yīng)用對(duì)象是金融機(jī)構(gòu)。監(jiān)管科技可看作廣義金融科技分支，關(guān)注的是金融科技行業(yè)合規(guī)問(wèn)題。中國(guó)的監(jiān)管科技發(fā)展仍處于起步階段，許多方面的應(yīng)用尚在探索階段。未來(lái)要大力推進(jìn)監(jiān)管科技統(tǒng)一應(yīng)用框架的建設(shè)，并逐步形成監(jiān)管科技產(chǎn)業(yè)鏈。首先，監(jiān)管者將最新的監(jiān)管政策與合規(guī)性要求以數(shù)字化的方式發(fā)送給金融科技企業(yè)。其次，金融科技企業(yè)將自身的數(shù)據(jù)傳輸給監(jiān)管者，監(jiān)管者在獲得最新數(shù)據(jù)后可進(jìn)行相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)分析。最后，利用分線和合規(guī)分析結(jié)果進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)處置、信息共享等。

3.反壟斷。2018年3月23日，科技部正式發(fā)布的《2017年中國(guó)獨(dú)角獸企業(yè)發(fā)展報(bào)告》顯示，排名前十的獨(dú)角獸企業(yè)中金融科技企業(yè)占據(jù)其三①。在鼓勵(lì)金融科技企業(yè)發(fā)展的同時(shí)，也要警惕獨(dú)角獸企業(yè)形成壟斷的問(wèn)題。金融科技監(jiān)管的一個(gè)重要問(wèn)題就是維護(hù)金融科技行業(yè)穩(wěn)定發(fā)展，保障各個(gè)金融科技企業(yè)之間的公平競(jìng)爭(zhēng)。另外，要尤其注意部分金融科技企業(yè)利用自身市場(chǎng)地位進(jìn)行數(shù)據(jù)壟斷成為數(shù)據(jù)寡頭，形成信息孤島等。金融科技企業(yè)尤其依賴大數(shù)據(jù)，一旦形成信息孤島將不利于行業(yè)整體的良好發(fā)展。

四、法律責(zé)任

現(xiàn)行法律對(duì)傳統(tǒng)金融業(yè)的法律責(zé)任設(shè)計(jì)多集中在事后責(zé)任方面，而金融科技立法更加強(qiáng)調(diào)事前責(zé)任和事后責(zé)任的結(jié)合。事前責(zé)任是一種面向未來(lái)的提前預(yù)設(shè)的責(zé)任，也稱作積極責(zé)任。事后責(zé)任是一種面向過(guò)去的應(yīng)受苛責(zé)的責(zé)任，也稱消極責(zé)任。

1.監(jiān)管者。從某種角度來(lái)講，監(jiān)管者的積極責(zé)任與其職權(quán)相一致。具體來(lái)看，一是規(guī)范和引導(dǎo)金融科技健康發(fā)展，二是保護(hù)金融消費(fèi)者的利益。關(guān)于規(guī)范和引導(dǎo)金融科技的健康發(fā)展有三個(gè)方面的工作。一是深入研究金融科技的各個(gè)不同領(lǐng)域，做好金融科技行業(yè)整體的發(fā)展規(guī)劃和政策引導(dǎo)。二是加強(qiáng)監(jiān)管科技在金融科技各個(gè)領(lǐng)域的實(shí)踐應(yīng)用，強(qiáng)調(diào)利用大數(shù)據(jù)、云計(jì)算等新技術(shù)來(lái)達(dá)到識(shí)別風(fēng)險(xiǎn)、防范風(fēng)險(xiǎn)的目的。三是加強(qiáng)國(guó)內(nèi)外金融科技的交流工作，通過(guò)學(xué)習(xí)各個(gè)不同國(guó)家和地區(qū)的先進(jìn)做法，建立適合本國(guó)特點(diǎn)的金融科技創(chuàng)新和監(jiān)管體制。關(guān)于保護(hù)金融消費(fèi)者的的利益，一是要做好準(zhǔn)入工作，避免讓不合適的企業(yè)進(jìn)入到金融科技行業(yè)中。二是行業(yè)自律組織要逐步建立起金融科技行業(yè)客戶賠償機(jī)制。三是要加強(qiáng)金融消費(fèi)者糾紛調(diào)解平臺(tái)的建設(shè)工作，要挑選具有金融或法律背景的監(jiān)管人員，提升監(jiān)管水平，面對(duì)金融消費(fèi)者的投訴時(shí)不能相互推諉。監(jiān)管者的消極責(zé)任主要體現(xiàn)在在獲取必要的金融科技企業(yè)的信息時(shí)，不能過(guò)多獲取企業(yè)的保密信息，也不能過(guò)度干預(yù)金融科技企業(yè)的發(fā)展。

2.金融科技企業(yè)。金融科技企業(yè)的積極責(zé)任主要體現(xiàn)在防范風(fēng)險(xiǎn)和風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警、處置工作。在大數(shù)據(jù)時(shí)代，金融科技企業(yè)要做到了解你的數(shù)據(jù)，盡職調(diào)查每一位客戶的每一筆交易，逐步實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)管理的精準(zhǔn)化。金融科技企業(yè)的消極責(zé)任體現(xiàn)在面對(duì)不同的金融消費(fèi)者時(shí)，不能進(jìn)行虛假宣傳，要將合適的產(chǎn)品和服務(wù)匹配給適當(dāng)?shù)慕鹑谙M(fèi)者，不能誘導(dǎo)金融消費(fèi)者盲目投資。另外，要保護(hù)好金融消費(fèi)者的相關(guān)信息，不得隨意泄露、買賣金融消費(fèi)者的信息等。

3.金融消費(fèi)者。金融消費(fèi)者的責(zé)任更多地表現(xiàn)為消極責(zé)任。一是金融消費(fèi)者不要盲目投資，要選擇適合自己的金融產(chǎn)品和服務(wù)。二是不要將自身的敏感信息隨意授權(quán)給金融科技企業(yè)使用，要做好自身相關(guān)信息的保護(hù)工作。金融消費(fèi)者的積極責(zé)任是在出現(xiàn)自身的正當(dāng)利益受到損害時(shí)，要積極求償，合法維權(quán)。

（特約編輯：潘文娣）

參考文獻(xiàn)：

[1]朱太輝.我國(guó)Fintech演進(jìn)的綜合分析框架[J].金融監(jiān)管研究，2018（1）：55-67.

[2]許多奇.金融科技的“破壞性創(chuàng)新”本質(zhì)與監(jiān)管科技新思路[J].東方法學(xué)，2018（2）：4-13.

[3]楊東.防范金融科技帶來(lái)的金融風(fēng)險(xiǎn)[J].紅旗文稿，2017（16）：23-25.

[4]陳聰.我國(guó)PPP立法研究[D].合肥：安徽大學(xué)，2017.

[5]李文紅，蔣則沈.金融科技（FinTech）發(fā)展與監(jiān)管：一個(gè)監(jiān)管者的視角[J].金融監(jiān)管研究，2017（3）：1-13.

[6]李偉.強(qiáng)監(jiān)管? 促發(fā)展? 推動(dòng)金融科技行穩(wěn)致遠(yuǎn)[J].清華金融評(píng)論，2019（5）：24-26.

[7]中證網(wǎng).央行李偉：中國(guó)版監(jiān)管沙盒在北上廣等十省市試點(diǎn)[EB/OL].[2019-07-13].http：//www.cs.com.cn/xwzx/hg/201907/t20190713_5968149.html.

[8]伍旭川.金融科技監(jiān)管的國(guó)際經(jīng)驗(yàn)與啟示[J].北方金融，2017（7）：12-16.

[9]卜亞.金融科技新生態(tài)構(gòu)建研究[J].西南金融，2019（11）.