耿海宸

（云南警官學院，云南 昆明 650223）

引言：

在現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)營管理、商業(yè)往來中，合同的簽署成為規(guī)范交易雙方或者多方行為，保證各方面合法權(quán)益與經(jīng)濟利益等的重要途徑。但是在以往發(fā)生的企業(yè)經(jīng)濟糾紛或者訴訟案件中，合同條款觸犯法律法規(guī)或者存在法律漏洞的占據(jù)相當大的比重。這也說明企業(yè)在經(jīng)濟合同的法律風險防控方面亟待改進。

一、企業(yè)經(jīng)濟合同的擬定與法律風險防控密切相關(guān)

過去我國各行業(yè)、各領(lǐng)域相關(guān)的法律法規(guī)尚未建立完善的時候，企業(yè)在經(jīng)營管理行為中對于合同中的法律風險防控也缺乏充分的認識。曾經(jīng)有很多企業(yè)并不重視合同的擬定，或者直接從網(wǎng)上下載一些其他公司的合同模板稍作修改就化為己用。這種情況下，合同中難免存在這樣那樣的法律風險。只不過在過去由于各類企業(yè)經(jīng)營管理行為中“循規(guī)守法”意識較弱，很多企業(yè)甚至并沒有刻意按照合同文件去進行交易與合作，這就導致企業(yè)對合同中的法律風險或者條款漏洞等問題視而不見，不加重視。

不過現(xiàn)在，隨著國家法制化建設(shè)的有力推薦，以及市場監(jiān)督管理部門對于企業(yè)經(jīng)濟行為、交易行為等的管理監(jiān)督日漸收緊，使得企業(yè)逐漸認識到遵守經(jīng)濟合同約定的重要性和必要性。而隨著合同本身的法律效能、約束力的提高，企業(yè)在對經(jīng)濟合同中法律風險的防控方面也提起了更高的重視。因此可以說，是法制化的有力推進帶動了企業(yè)在經(jīng)濟合同中防控法律風險的思想轉(zhuǎn)變；而做好經(jīng)濟合同中的法律風險防控，最終也將回饋到對企業(yè)的法律約束和合法保護中來。

二、企業(yè)經(jīng)濟合同中存在的法律風險

（一）經(jīng)濟合同中的條款約定違背相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定?，F(xiàn)代社會，任何企業(yè)或者單位、組織、個人的活動都應該在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行。但是我們發(fā)現(xiàn)，很多經(jīng)濟合同中的具體條款條目是和相關(guān)的法律法規(guī)相違背的。譬如在房地產(chǎn)企業(yè)中，房產(chǎn)開發(fā)項目可能經(jīng)過層層轉(zhuǎn)包，而每一層轉(zhuǎn)包承包商之間的合作關(guān)系就是用經(jīng)濟合同來約束的。但是在層層轉(zhuǎn)包過程中，各方面會從自身的經(jīng)濟利益考慮去對經(jīng)濟合同進行修改，這個過程中經(jīng)濟合同條款觸碰法律底線，違背法律規(guī)定的情況時有發(fā)生。當經(jīng)濟合同的具體條款與法律法規(guī)相違背的時候，這種合同條款就喪失了法律的約束力。一旦發(fā)生經(jīng)濟糾紛或者其他問題，簽約雙方也將無法按照合同約定來獲得保護，并將因為觸犯法律規(guī)定而承擔更大的責任。

（二）經(jīng)濟合同的內(nèi)容編制存在陷阱，形成了法律監(jiān)督和依法維權(quán)的漏洞?，F(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)濟合作與交易，在經(jīng)濟合同的編訂方面已經(jīng)在開始進行博弈和較量。這個時候，一些不具備專業(yè)法務人員支持，或者在經(jīng)濟合同簽訂方面經(jīng)驗不足的企業(yè)，在經(jīng)濟合同的編訂簽署方面往往會落入下風，掉進對方設(shè)置好的陷阱之中。比如在一些合同條款中，對違約條款及其處理處罰規(guī)定進行了詳細的約定。但同時在經(jīng)濟合同的文本附件中又設(shè)置了“免除責任”的條款和說明，或者故意在合同的文字內(nèi)容上制造混淆、誤解和歧義，對條款內(nèi)容進行曲解，以此來逃避法律責任。這種情況下一旦出現(xiàn)經(jīng)濟糾紛或者形成訴訟案件，極有可能在一些字詞表達或者附加條款的責任認定等方面產(chǎn)生扯皮，甚至會給合同的某一方造成損失，不利于企業(yè)的法律維權(quán)。

（三）經(jīng)濟合同編制履行過程中，國家法律法規(guī)和政策發(fā)生變動。在一些新興行業(yè)或者法制尚不健全、相關(guān)法律法規(guī)正在逐步建立過程中的領(lǐng)域中，經(jīng)濟合同約定的內(nèi)容跟不上法律法規(guī)的變更也成為一個重要的風險因素。比如現(xiàn)在正被廣泛看好的5G技術(shù)，還有國家在《廣告法》等法律法規(guī)方面的變更，可能導致企業(yè)經(jīng)濟合同中原本合法的行為，現(xiàn)在變成了違法行為。網(wǎng)上曾經(jīng)曝出某知名影視明星簽約某劇組的薪酬遭到克扣的問題，其中就涉及到雙方對相關(guān)法律變更而產(chǎn)生的博弈。

三、企業(yè)防控經(jīng)濟合同中法律風險的有效措施

（一）補齊人才短板，實行法務外包，加強法律風險的防控。沒有專業(yè)的法律人才坐鎮(zhèn)，這是當今中小型企業(yè)普遍存在的短板，甚至很多大型企業(yè)在法律人才隊伍的建設(shè)方面也有所不足。隨著國際國內(nèi)經(jīng)濟貿(mào)易、商業(yè)往來的增多，加上企業(yè)之間合作頻率的提高，通過經(jīng)濟合同來維護自身合法權(quán)益也變得越來越重要。因此，企事業(yè)單位迫切需要構(gòu)建具有專業(yè)法律資質(zhì)，具備相關(guān)從業(yè)經(jīng)驗的法律團隊。他們將負責對經(jīng)濟合同中的法律風險進行防控，并為企業(yè)的經(jīng)濟糾紛等各種事務提供法律援助。

至于專業(yè)人才的構(gòu)建方案，一方面可以對企業(yè)現(xiàn)有的人力資源進行優(yōu)化管理，對從事經(jīng)濟合同編訂簽約等的人員進行法律知識培訓；另一方面是外聘高水準的法務人員坐鎮(zhèn)主管。此外還有一種情況，就是直接與律師事務所合作，通過法務工作外包的模式，由專業(yè)的法律工作者、法律顧問機構(gòu)負責為企業(yè)提供法律援助，代為解決經(jīng)濟合同中的法律風險。相比企業(yè)自行組建專業(yè)團隊，法務外包的做法見效更快，風險更低。但前提是企業(yè)單位必須找到資質(zhì)健全、水平過硬的正規(guī)律師事務所合作，確保在和競爭對手、合作伙伴等的往來中占據(jù)法律優(yōu)勢。

（二）建立健全經(jīng)濟合同審評與管理保障機制。經(jīng)濟合同的編訂與簽署，往往涉及到一些機密性的東西。比如企業(yè)之間關(guān)于某項工程開展合作，具體的條款往往牽扯到商業(yè)機密，在合同簽訂前后都不會大范圍的公開公示。但這就涉及到一個問題：如何才能在保密的基礎(chǔ)上，做好合同內(nèi)容的審評、管理，有效防止經(jīng)濟合同中存在的法律風險？這就需要建立健全合同管理機制，通過明確權(quán)責、保密協(xié)議等一系列手段措施來保障合同的審評管理到位。

在這套機制建設(shè)上，企業(yè)需要考慮的一方面是保密協(xié)議的簽訂，也就是要求參與合同編訂、合同審評等工作的人員嚴格按照保密條例去操作，避免合同文本在一定范圍內(nèi)流通傳閱過程中產(chǎn)生信息泄露、情報泄露等情況；另一方面要考慮的是合同審評管理工作的秩序、流程和組成人員的資質(zhì)水平。比如在合同簽約之前，由哪些部門或人員負責合同的編訂，如何對合同文本中的法律風險進行預估？在對方公司對合同內(nèi)容提出異議之后，由誰來負責進行解讀和談判？在合同履約過程中如果出現(xiàn)違約事件或者其他問題，由誰來進行跟蹤、追辦？如何制定補充條款或者提供解決方案？諸如此類的問題都需要企業(yè)通過合理有效的經(jīng)濟合同管理機制來解決。

（三）妥善處理經(jīng)濟合同中存在的法律風險和問題。通常來講，在對經(jīng)濟合同中的法律風險進行防控和處理方面可以分為兩個階段。前期主要是做好調(diào)查、確認等工作，比如確認對方的資質(zhì)證照是否健全、有效，對方的許可經(jīng)營范圍是否符合合同約定的內(nèi)容；調(diào)查了解對方企業(yè)的征信情況，過往是否存在與其他公司的法律糾紛等問題，調(diào)查對方企業(yè)的運營、經(jīng)營情況，評估對方企業(yè)的風險系數(shù)等等。

在前期調(diào)查工作確定無誤之后，接下來主要是針對合同文本進行風險防控管理。首先，要明確如今國家法律認定的合同還是以紙質(zhì)文本為主，電子文本、電子合同不具有法律效力；其次，要做好合同中各類格式、文字、內(nèi)容、附件等的仔細排查，特別要明確違約條款、處罰辦法等條目，要對帶有“免除責任”、“解除合作關(guān)系”或者“義務”等字樣的條款內(nèi)容進行詳細梳理，必要的情況下可以要求對方公司就合同內(nèi)容進行解答，并留存證據(jù)。要做好合同法人代表和合同簽約人的認證管理，確認雙方名字一致或者簽約人持有相關(guān)的授權(quán)委托書等，以保證合同簽訂的合法性、有效性。穩(wěn)妥起見，一般在進行經(jīng)濟合同簽署活動時，雙方都會有專業(yè)的律師陪同，并當場對合同的內(nèi)容進行詳細的排查檢驗。除了確保內(nèi)容沒有問題之外，還要對蓋章、簽字等進行確認，確認簽字清晰、蓋章清楚，避免出現(xiàn)字跡潦草、公章無效等情況。對于現(xiàn)場需要臨時協(xié)商修改的內(nèi)容，需要雙方共同協(xié)商確認，并簽字蓋章證明修改有效。

對于原始合同未能規(guī)定，或者合作過程中發(fā)生變更變化的情況，需要及時補簽合同或者簽訂變更協(xié)議，避免出現(xiàn)相關(guān)事務脫離合同約束和法律約束，保證合同的有效性。在合同無法繼續(xù)履行，需要終止合同、終止合作的情況，也需要妥善進行善后，以最大程度的降低損失，防范風險。

四、結(jié)語

現(xiàn)代企業(yè)的經(jīng)營管理，越來越依賴于專業(yè)的法律知識和嚴肅、嚴謹?shù)姆杀Ｕ蠙C制。而對經(jīng)濟合同進行法律風險的防控正是這種趨勢的體現(xiàn)。做好經(jīng)濟合同中法律風險的防控，這需要的不只是企業(yè)運營管理理念的轉(zhuǎn)變，更要有完善的制度、專業(yè)的人才和強大的執(zhí)行力，以及對市場趨勢、行業(yè)現(xiàn)狀、國家政策、法律調(diào)理的精準解讀、精準研判?？傊?jīng)濟合同中的法律風險防控工作任重道遠，需要堅持不懈、多做創(chuàng)新。