蘇靖雯

摘要：2001年《信托法》頒布實施后，我國信托行業(yè)得以進一步蓬勃發(fā)展。至 2013 年，為進一步滿足信托行業(yè)發(fā)展的需要以及對其行為進行規(guī)范，我國已經初步形成了“一法三規(guī)”的信托法律制度體系。家族信托作為民事信托的一種新興事物，給《信托法》帶來了挑戰(zhàn)?！缎磐蟹ā冯y以對家族信托進行更為有效的引導和規(guī)制，操作性較弱。本文主要分析當前家族信托給《信托法》帶來的挑戰(zhàn)，并據(jù)此提出修改意見。

關鍵詞：家族信托 信托法 信托財產所有權

一、家族信托概述

家族信托源自于英國，它在充分尊重當事人意思自治的基礎上，以家族財富的傳承為主要目的，由受托人對委托人的財產等各方面做全面的規(guī)劃和管理。隨著我國經濟水平的快速提高，越來越多的人開始認識并選擇家族信托的方式來延續(xù)家族的繁榮，家族信托逐漸被引入并得到持續(xù)發(fā)展，繼2013年我國首個家族信托產品的問世，家族信托走入大眾的視野，迸發(fā)出新的活力。我國于2001年4月通過的《中華人民共和國信托法》由于頒布時間較早，對家族信托并未進行明確規(guī)定，家族信托的蓬勃發(fā)展給信托法帶來了新的挑戰(zhàn)。家族信托作為信托中的新生事物，難以被《信托法》完全涵蓋，因而在實踐中難以完全發(fā)揮其優(yōu)勢，且可實踐性不強，法律空白較多，從長遠看發(fā)展會受到一定的影響。

二、家族信托給信托法帶來的挑戰(zhàn)

（一）信托財產所有權歸屬模糊

按照我國《信托法》第二條對信托的定義來看，委托人只是將信托財產委托受托人，并沒有轉移信托財產的所有權，因而信托財產的所有權依然屬于委托人。信托財產歸屬與受托人并不合理，與設立家族信托的初衷不符，容易引起受托人和委托人之間的矛盾，且使得受托人在行使職能時增加了不必要的程序和負擔，不利于家族信托長久的發(fā)揮職能，亦不利于家族信托在我國的長遠發(fā)展。

（二）家族信托登記制度存在漏洞

信托登記制度是保護受托人和委托人的重要手段，但我國并未建立相應的配套制度。首先，《信托法》只規(guī)定了信托實行登記制度，并沒有對登記機構、登記內容、登記條件等具體進行明確。其次，信托登記的生效主義，也意味著信托登記存在瑕疵就極可能導致信托的無效，這對靈活性要求高的家族信托而言，無形之中提高了其設立的門檻，限制了家族信托的發(fā)展。最后，家族信托的登記制度與委托人的隱私權相沖突，出于對自身財產的安全及保密性的考慮，往往許多的委托人會基于保密、隱私等原因避免其財產受到公開，轉而去尋找其他的有效途徑，家族信托在我國的發(fā)展亦受到影響。

（三）家族信托財產種類的限制

根據(jù)《中華人民共和國信托法》第七條和第十四條的規(guī)定，信托財產可以是委托人合法所有、可以流通，或雖限制流通但獲得主管部門批準的財產。實踐中，尚未存在除現(xiàn)金之外的其他信托財產有相應的配套登記制度。即不動產，股權，證券等非現(xiàn)金資產的家族信托缺乏實際可操作性，家族信托財產的種類限制過于嚴苛，會抑制甚至阻礙家族信托在我國的發(fā)展。

（四）家族信托受托人權利義務分配失衡問題

我國《信托法》雖然對委托人的知情權，撤銷權、解任權及受益人的損害賠償請求權進行了規(guī)定，但由于家族信托所設人員及財產范圍較廣，內涵豐富，上述權利不足以完全保障受托人或受益人的利益且難以銜接復雜的實際情況[1]。

家族信托由于其自身特點，為維持龐大長久的家族業(yè)務，對受托人的能力提出了更高的要求。《信托法》對于受托人的權利義務規(guī)定略少，不利于對受托人的權利進行充分的保護。同時，實踐中委托人對受托人的選擇更多的是基于信任，受托人的權利義務應當在保障家族信托的大前提下，設置合理的權利義務。過于《信托法》的諸多強行性規(guī)范與家族信托的意思自治相沖突，家族信托和委托人的意圖實現(xiàn)都會大打折扣。

（五）監(jiān)察制度空白

《信托法》第四條規(guī)定，受托人采取信托機構形式從事信托活動，其組織和管理由國務院制定具體辦法。至今，國務院尚未發(fā)布相對應的監(jiān)管辦法，我國的信托監(jiān)察制度仍處于空白狀態(tài)，監(jiān)管層面的不足對信托領域的健康發(fā)展總會有不良影響。

在監(jiān)管層面存的問題首先表現(xiàn)為監(jiān)管主體不明確。信托業(yè)名義上由銀監(jiān)會進行監(jiān)管，但是在實踐中，信托公司并不是唯一從事信托服務業(yè)務的主體。商業(yè)銀行、信托公司、保險機構甚至開展家族信托業(yè)務的律師事務所、會計事務所等在信托業(yè)務方面或多或少有所涉及。

由于家族信托持續(xù)時間較長，委托人及受益人因為身體，年齡等方面的問題，對受托人的監(jiān)管往往力不從心，受托人利用上述情況濫用職權侵害和妨礙委托人及受益人的權益，不能得到即時有效的制止，即使委托人享有監(jiān)督權，也有可能難以發(fā)現(xiàn)受托人的違法違約行為。因此，除委托人及受益人對受托人享有監(jiān)督權外，仍需獨立的第三人監(jiān)督受托人的行為，為家族信托的穩(wěn)定持久保駕護航。

（六）受托人資格限制

我國《信托法》第19條規(guī)定，完全的民事行為能力的自然人或者法人可以成為受托人。因此，完全民事行為能力人可以設立信托公司，從事家族信托業(yè)務，但上述受托人是否有足夠的人力、物力、財力去經營家族信托，是否能夠承擔因過錯導致的龐大數(shù)額的賠償，都是未知的，資格范圍的過于寬泛對家族信托的持久難以起到十分積極的作用。

中國人民銀行頒布的《信托投資公司管理辦法》第12條規(guī)定未經中國人民銀行批準，任何單位和個人不得經營信托業(yè)務，不得在其名稱或對外業(yè)務中使用“信托投資”字樣。該法條在一定程度上提高了家族信托的準入門檻，排除了自然人經營家族信托的資格。該法條在一定程度上保護了受托人的合法權益，阻止了沒有能力和難以承擔風險的一部分信托服務者進入信托市場，防范信托風險，但是并未充分尊重委托人的選擇權，排除了大量以合作形式共同完成家族信托事物的法人或法人組織，總體上對中國信托行業(yè)的長遠發(fā)展壯大產生不利影響。

三、我國信托法應對家族信托挑戰(zhàn)的法律對策

（一）明確信托財產所有權

在信托財產的設立與存續(xù)階段中，由委托人保留信托財產所有權本質上與信托的目的和精神背道而馳。受益人基于受益權享有占有、使用和處分信托財產的權利。但是，在長期的信托關系中，受益人的不斷變更意味著信托財產所有權的不斷變更，加重了受托人在履行職責過程中不斷辦理財產變更登記的手續(xù)，更有受益人缺失或缺位造成所有權歸屬再次不明的困擾。

據(jù)此，受托人享有信托財產的所有權更加合理。受托人基于與委托人簽訂的信托合同，享有對信托財產的使用、管理和處分的權利。受托人在對信托財產處分、使用后，對收益享有暫時的所有權，再將財產進行處分，直至合同終結，將信托財產的所有及其收益一并轉交受益人。

（二）完善家族信托登記制度

中國信托登記有限責任公司成立使我國長期缺乏統(tǒng)一的信托產品登記機構的局面得到解決。但是其主要業(yè)務目前并不包含辦理家族信托及其財產的登記和公式業(yè)務。中國信托登記有限責任公司可擴大信托產品的服務范圍，將家族信托的登記納入主要業(yè)務范疇，在此基礎上明確相應的實施規(guī)則，家族信托所設計的財產在法律規(guī)定的登記部門登記后，報中國信托登記公司備案，解決我國信托登記機構不明的問題。

家族信托登記的內容可包括：家族信托的名稱、目的、期限等基本信息;委托人、受托人、受益人、監(jiān)督人等的個人或組織機構信息;信托財產數(shù)量、類型的基本狀況;法律法規(guī)或信托合同要求的其他登記內容。通過明確上述基本信息，進一步提高對家族信托保密性的保護，解決委托人的后顧之憂。法律可對上述登記內容的公告進行一定程度的簡化，明確規(guī)定社會進行信息查詢的限制。

我國可以采用信托登記對抗主義。家族信托作為民事信托的一種，在很大程度上依靠意思自治，雙方可在不侵犯國家、社會利益以及第三人的利益的情況下，最大限度的保護家族信托的保密性，但未經登記，不得對抗第三人。

（三）擴充家族信托財產種類

隨著經濟社會的發(fā)展，財產不局限于資金，還包括不動產，動產，股票，有價證券。目前我國家族信托行業(yè)可受理的財產仍以資金為主，極大的限制了家族信托行業(yè)的發(fā)展，不利于家族信托業(yè)務的開展。對此，應當制定合理的信托財產范圍，擴充信托財產種類。我國可以制定統(tǒng)一的信托登記制度，運用統(tǒng)一明確的法律條文明示信托財產公示的種類，公示程序，公示信息，登記機構等，滿足實踐中信托資產多元化需求和增加信托財產種類的目的，為家族信托事業(yè)的發(fā)展奠定完備的法律基礎。

（四）均衡受托人權利義務

受托人作為家族信托業(yè)務中的管理者，有著舉足輕重的地位和作用，對受托人的享有的權利和承擔的義務進行合理的分配是非常有必要的。首先，基于家族信托的意思自治性，受托人的權利和義務可依據(jù)家族信托合同的約定進行明確。委托人基于其對受托人的信任程度，可加重或者減輕受托人的負擔，增設其權利，確保家族信托的順利執(zhí)行。其次，基于法律的具體規(guī)定，再進一步完善我國信托法律時，可以適當?shù)姆砰_對受托人的權利義務限制，僅規(guī)定最低程度的權利義務，明確的列舉在法律條款之中。在最大程度尊重委托人意思的前提下，確保家族信托的發(fā)揮出最大的潛力。

（五）設立內外相結合的監(jiān)督制度

銀監(jiān)會發(fā)布的《信托登記管理辦法》明確要求信托機構在信托活動中接受銀行業(yè)監(jiān)督管理機構的監(jiān)管。鑒于參與到家族信托業(yè)務中的主體較為廣泛，由各自本領域的監(jiān)督機構實行監(jiān)管不具有可操作性，且難以做到統(tǒng)一的標準和協(xié)調。由銀監(jiān)會進行統(tǒng)一監(jiān)管有其合理之處。商業(yè)銀行與信托公司在信托業(yè)務中占主導地位，由銀監(jiān)會作為監(jiān)管主體理所當然。會計事務所、律師事務所、基金公司等參與家族信托業(yè)務很大程度上依賴于與大型的信托業(yè)務主體合作，在家族信托的某個領域發(fā)揮自己的職能。

其次，我國可以設立監(jiān)察人制度。立法部門首先應當明確監(jiān)察人獨立于委托人和受托人雙方的地位，在此基礎上，對監(jiān)察人的資格做出限制，對監(jiān)察人的權利和義務做出細致的規(guī)定，使其始終保持中立的態(tài)度，監(jiān)督家族信托的實施和運作。

最后，中國信托業(yè)協(xié)會作為信托行業(yè)中唯一的自律組織，接受銀監(jiān)會的指導和管理，暫無能力參與到監(jiān)督管理中來?？蓮姆缮腺x予其監(jiān)管主體地位，規(guī)定其履行的職權及權力范圍，使其具有相關職責與公信力。

（六）明確我國家族信托受托人的范圍

依據(jù)理論和實踐相結合的要求，家族信托的受托人應當是具備完全民事行為能力，有從事信托行業(yè)資格的，且具有龐大的資源經營管理能力得到，能夠長期存在的法人或者機構。然而，能夠滿足以上條件的微乎其微。在我國，信托公司、商業(yè)銀行、律師事務所、第三方理財與服務機構均在信托行業(yè)有所涉及，但上述機構或多或少都難以完全滿足上述要求。盡管中國現(xiàn)行的信托法對受托人資格范圍規(guī)定的很寬泛，但依前文所述，家族信托業(yè)務要求過高，仍需有法律詳細規(guī)定。因此，法律應當明確可以進行家族信托業(yè)務的受托人的資格和范圍，并將沒有信托資格的法人實體，例如會計事務所，銀行，律師事務所、委托人自行設定或委托的自然人等其他沒有法人資格的組織也納入進受托人的范圍。

注釋：

①張楠.《我國家族信托設立的法律問題研究》.山西財經大學2016年碩士學位論文，第19頁。

②《中華人民共和國信托法》第七條規(guī)定：“設立信托，必須有確定的信托財產，并且該信托財產必須是委托人合法所有的財產。本法所稱財產包括合法的財產權利。

③《中華人民共和國信托法》第十四條規(guī)定：“受托人因承諾信托而取得的財產是信托財產。受托人因信托財產的管理運用、處分或者其他情形而取得的財產，也歸入信托財產。法律、行政法規(guī)禁止流通的財產，不得作為信托財產。法律、行政法規(guī)限制流通的財產，依法經有關主管部門批準后，可以作為信托財產?！?/p>

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（作者單位：山西財經大學法學院）