肖姍姍

(湖南師范大學(xué)法學(xué)院, 湖南 長沙 410081)

“被害人(victim)”這一概念最早可以溯及到上古初民時代，它一般是指對神靈所進(jìn)貢的犧牲品，因而其原始含義為宗教儀式中，為了滿足一種超能力者或神證之所欲之人或物[注]張平吾.被害者學(xué)[M].臺北:臺灣三民書局,1996.5.。然而，現(xiàn)代意義上的“被害人”去除了宗教色彩，被定義為“一切經(jīng)歷了痛苦和壓迫，承受了非正義的不幸結(jié)果的人”。[注][德]漢斯.施奈德.國際范圍內(nèi)的被害人[M].許章潤等譯.北京:中國人民公安大學(xué)出版社,1992.19-20.在此意義上，未成年被害人為其合法權(quán)益遭受不法侵害的人。從我國當(dāng)前的理論與實踐來看，提及被害人，都是從刑事領(lǐng)域予以展開。然而，結(jié)合實際來看，未成年人被害不僅涉及刑事被害，且涉及民事侵害。在中國特色未成年人司法體系的構(gòu)建中，未成年人被害救助的研究成為了必不可少的一部分，探討對這一特殊主體的救助制度，是基于未成年人利益保護(hù)和避免未成年人遭受“第二次傷害”的需要，也是基于被害人惡逆變的考量，對未成年被害人予以犯罪預(yù)防的需要。

一、未成年人被害救助的概念及基本理念

(一)未成年人被害救助概念的厘定

就未成年被害人的概念而言，可以根據(jù)學(xué)科的不同而劃分為未成年犯罪被害人與刑事被害人。前者是從犯罪學(xué)的領(lǐng)域予以探討，以犯罪學(xué)中的“犯罪”概念為前提，認(rèn)為未成年犯罪被害人應(yīng)當(dāng)包括未成年人刑事被害人、侵權(quán)被害人、戰(zhàn)爭、恐怖主義等違反有關(guān)人權(quán)的國際公認(rèn)規(guī)范的未成年人行為被害人[注]李偉.犯罪被害人學(xué)[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社,2010.27.。后者主要是從刑法、刑事訴訟法的角度予以考量，認(rèn)為未成年被害人以刑事犯罪為前提，遭受刑事犯罪行為的侵害。從而可以看出，未成年犯罪被害人涵蓋了未成年刑事被害人這一范圍，但不僅限于這一類別。本文認(rèn)為，從我國實踐來看，未成年被害人的概念若從“犯罪學(xué)”的角度入手，過于寬泛的限定將導(dǎo)致司法實踐的難以展開，同時也將造成概念的混亂；若從“刑事法”角度予以考量，將導(dǎo)致民事權(quán)利遭受侵犯的這一特殊未成年人群體得不到保障。因此，本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用“未成年被害人”這一概念，并對其作出民事與刑事領(lǐng)域的相應(yīng)劃分。與此相對應(yīng)的是，我國中央政法委等六部于2014年發(fā)布的《關(guān)于建立完善國家司法救助制度的意見(試行)》規(guī)定了部分民事權(quán)利人、侵權(quán)案件被害人也成為了國家司法救助的對象。由此，未成年被害人應(yīng)當(dāng)為廣義層面的，即未成年人作為不法侵害的對象，由于刑事犯罪、行政違法行為、民事侵權(quán)行為等不法行為，致其人身和財產(chǎn)遭受損失[注]劉元.論未成年被害人的被害原因及預(yù)防[J].河北公安警察職業(yè)學(xué)院學(xué)報,2005,(3):35.。

就未成年被害人的“救助”而言，可以從狹義、中義和廣義三個層面予以討論。狹義的未成年被害人救助是指因不法侵害而遭受損失的未成年被害人沒有得到法定的賠償或者賠償明顯不足時，由國家給予的經(jīng)濟(jì)補償、經(jīng)濟(jì)救助或經(jīng)濟(jì)資助。中義的未成年被害人救助不僅包括被害的經(jīng)濟(jì)補償，還包括未成年被害人的心理援助、法律援助以及醫(yī)療援助等內(nèi)容。廣義的未成年被害人救助不僅包含被害補償、被害援助，還包括為被害人提供人身保護(hù)或者被害賠償?shù)雀鼮閺V泛的內(nèi)容。從這三個層面的未成年被害人的“救助”來看，狹義的未成年被害人救助等同于犯罪被害人補償，中義的未成年人被害救助還包括被害援助，而廣義的未成年被害人救助涉及被害賠償、被害保護(hù)等方面。廣義的未成年被害人救助應(yīng)當(dāng)包括未成年被害人補償、未成年被害人救助以及未成年被害人的司法權(quán)益保護(hù)[注]趙國玲,徐然.被害救助視野下的犯罪被害人救助實證研究[M].北京:北京大學(xué)出版社,2016.41.。

就“未成年被害人”而言，一般可以將未成年人被害分為以下幾種情形予以探討：(1)未成年人身體受到傷害。未成年人可能受到來自不同主體的威脅或者打罵，侵犯其人身權(quán)利，這些外在的侵害源自于父母、同學(xué)、老師以及陌生人，這類行為在刑事法律上可能涉及犯罪的有殺人、搶劫、虐待、遺棄、綁架、傷害等；(2)未成年人忽視。未成年人忽視是指父母或照看人疏忽對待未成年人，從而導(dǎo)致他們的身心健康受損。這種忽視可以以作為，也可以以不作為的方式為之，既可以是身體的傷害，也可以是心靈的傷害；(3)未成年人性侵害。未成年人性侵是指對未成年人進(jìn)行性剝削或與未成年人進(jìn)行性行為，從而導(dǎo)致未成年人的健康或幸福受傷害或受損害危險[注]程慧.未成年被害人立體化保護(hù)制度之構(gòu)建[D].上海:復(fù)旦大學(xué),2011.。這個定義包括成年人與未成年人之間不適當(dāng)?shù)男孕袨椤＿@種不適當(dāng)?shù)男孕袨榍趾瓤梢栽从诩彝コ蓡T，也可以源于其他人，加害人既可能為未成年人所熟悉的人，也可能為未成年被害人所不知的人[注]麻國安,余菲.對兒童被害人的援助[J].理論研究,2002,(2):9.；(4)未成年人財產(chǎn)權(quán)利受侵犯。未成年人警惕性差，自我保護(hù)能力低。因此，未成年人的財產(chǎn)性權(quán)利遭受侵害的可能性也相對較大[注]王大偉.中小學(xué)被害人研究——帶犯罪發(fā)展論[M].北京:中國人民公安大學(xué)出版社,2003.81-86.。

本文從理論與實際著手，采取廣義層面的未成年人被害救助概念，從拯救和援助入手，既要關(guān)注未成年人被害的事先預(yù)防，也要重視未成年人被害后的權(quán)利保護(hù)，從被害預(yù)防、被害補償、被害援助以及未成年被害人的司法權(quán)益保護(hù)多層面的未成年人被害救助。

(二)現(xiàn)代意義未成年被害人救助的基本理念

20世紀(jì)20年代開始，西方各國在刑事法律中賦予被害人及其親屬對損害賠償?shù)拿袷抡埱髾?quán)，開啟了被害賠償制度。至上個世紀(jì)50、60年代，隨著犯罪被害人學(xué)研究的發(fā)展，犯罪被害人的權(quán)益開始被重視。1957年，英國瑪格麗.弗萊在其《為了被害人正義》一文中，提出了國家應(yīng)當(dāng)對遭受侵害的被害人予以補償?shù)挠^點。1963年新西蘭頒發(fā)《犯罪被害人補償法》，隨之犯罪被害人救助制度的發(fā)展開始邁入現(xiàn)代意義的步伐[注]柳建華,李炳爍.權(quán)利視野下的基層司法實踐——犯罪被害人救助制度研究[M].鎮(zhèn)江:江蘇大學(xué)出版社,2010.36.。隨著犯罪被害人救助制度的發(fā)展，未成年被害人救助機(jī)制也成為了其構(gòu)成部分之一。在此階段，未成年被害人救助研究逐步深入，從法學(xué)與社會學(xué)領(lǐng)域為其探索理論支撐。具體而言，體現(xiàn)在以下方面：

1.法學(xué)理論基礎(chǔ)

其一，尊嚴(yán)價值理論。該理論認(rèn)為，人的生存價值絕非僅限于生命的延續(xù)，同時在于生命存續(xù)期間，其人權(quán)不被侵犯、不被欺辱，這些生存價值都應(yīng)當(dāng)?shù)玫缴鐣八说淖鹬豙注]楊正方.論被害人訴訟地位的理論基礎(chǔ)[J].中國法學(xué),2002,(4):168.。從尊嚴(yán)價值理論的基礎(chǔ)而言，每個公民作為自然人，都應(yīng)當(dāng)是一個平等自由的主體，在法律容許的范圍內(nèi)，享有自我管理、自我決策的能力，這種能力或權(quán)利都應(yīng)當(dāng)受到國家和社會的尊重和保護(hù)。尊嚴(yán)價值理論同樣也適用于未成年被害人的救助，理由體現(xiàn)為：一是未成年被害人救助首先體現(xiàn)為法律援助，法律援助在于保障未成年被害人訴訟地位，確保未成年被害人作為訴訟當(dāng)事人享有基本的訴訟權(quán)利；二是未成年被害人在其合法權(quán)益受到不法侵害時，國家和社會都應(yīng)當(dāng)給予這一特殊主體人道主義關(guān)懷，同時注重對未成年被害人的名譽權(quán)、隱私權(quán)的保護(hù)，尊重未成年被害人的人格尊嚴(yán)。

其二，社會契約理論。根據(jù)該理論的基本觀點，未成年被害人作為社會共同體之一，與其他社會成員相似的是，這一特殊群體也是通過與社會成員的契約簽訂模式而成為社會密不可分的一部分。社會的安定離不開社會成員的生活，未成年人的合法權(quán)益遭受侵害時，社會安定也遭到了破壞。在此意義上，實施不法行為的行為人違反了社會契約，對他人利益和社會利益造成了損害[注]蘭躍軍.刑事被害人人權(quán)保障機(jī)制研究[M].北京:法律出版社,2013.48-51.。由此可見，為了維護(hù)社會契約的持續(xù)，作為社會契約的每一個社會共同體，都應(yīng)當(dāng)對未成年被害人予以援助。國家作為社會共同體的集合，應(yīng)當(dāng)對未成年被害人提供司法援助、社會援助等，幫助未成年被害人恢復(fù)身心健康，重拾信心，回歸社會。

2.社會學(xué)理論基礎(chǔ)

其一，社會結(jié)構(gòu)功能主義。社會功能主義(Structural-Functionalism)作為現(xiàn)代西方社會學(xué)的一個理論流派，該流派主要在于闡釋社會這一具備結(jié)構(gòu)化和組織化手段的系統(tǒng)，能夠?qū)⒏鹘M成部分有序地予以關(guān)聯(lián)，并使各部分在社會整體中發(fā)揮其必備功能[注]DEMERATH N J III.Synecdoche and Structural-Functionalism[J].Social Forces, 1966,44(3):390-401.。其中，作為代表之一的帕森斯提出，社會系統(tǒng)是由多個子系統(tǒng)構(gòu)成的，各子系統(tǒng)在結(jié)構(gòu)上具體分工并發(fā)揮不同的功能，各個子系統(tǒng)又相互關(guān)聯(lián)、相互制約，從而達(dá)到社會平衡的效果[注]HUDSON J. Structural Functional Theory, Social Work Practice and Education[J].Journal of Sociology and Social Welfare,1978,5(4):481-497.。未成年被害人救助，作為社會立法、司法與社會救助的各子系統(tǒng)，關(guān)乎著整個社會利益。因此，國家、社會和個人都應(yīng)當(dāng)通過對未成年被害人予以救助，從而使這個子系統(tǒng)及時得以有效恢復(fù)，從而發(fā)揮未成年被害人在這一社會中應(yīng)有的職能。具體而言，國家在社會上應(yīng)當(dāng)完善對未成年被害人的法律援助，在司法上促進(jìn)對未成年被害人訴訟權(quán)利的保護(hù)，在社會觀念上樹立未成年被害人援助的觀念，以此達(dá)到整個社會體系的整合。

其二，社會安全閥理論(social safety valve)。這一理論作為社會沖突理論之一，指各個社會都存在著這樣一類制度或習(xí)俗。這種制度或習(xí)俗為解決社會沖突的重要手段，能夠為社會群體或個人的沖突化解提供正確的引導(dǎo)與方法，同時能夠?qū)€體之間的不滿及敵對情緒予以宣泄和消除，以致維護(hù)社會和群體的生存和社會的穩(wěn)定發(fā)展，充當(dāng)“安全閥”的職能[注]MACK R M. The Components of Social Conflict[J].Social Problems,1965,12(4):388-397.。就未成年被害人群體而言，與成年被害人最大的區(qū)別在于其處于身心發(fā)展并未成型的階段，在其合法權(quán)益遭受不法侵害時，他們難免會產(chǎn)生自卑自殘、消極偏激的想法，甚至實施沖動暴力行為。如果這一特殊群體在被害后的心理得不到適當(dāng)?shù)恼{(diào)節(jié)，將會導(dǎo)致其人性發(fā)生扭曲，對社會產(chǎn)生不公感，形成犯罪認(rèn)同心理，轉(zhuǎn)化為犯罪人，以極端、危險的方式報復(fù)社會和他人，對社會和他人的合法權(quán)益造成威脅。更有甚者，在被害后得不到有效的援助，其內(nèi)心所思所想得不到正確的宣泄，在極度壓抑的情形下實施自傷、自殘、自殺行為。

無論是從法理還是從社會理論的視角，國家和社會都應(yīng)當(dāng)對未成年被害人予以救助。無論是從犯罪還是權(quán)利保護(hù)的視角來考量，未成年被害人都需要法律和社會的特別保護(hù)，應(yīng)當(dāng)對其盡早地進(jìn)行援助與引導(dǎo)。

二、未成年人被害救助機(jī)制的構(gòu)建

從未成年被害人利益保護(hù)的基本立場出發(fā)，我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合未成年被害人身心發(fā)展的需要，及時、綜合地給予未成年被害人相應(yīng)的救助措施。綜合而言，主要包括以下幾個方面：

(一)被害補償

被害補償，是指國家給予特定被害人金錢救濟(jì)的一種法律制度[注]李玉.論刑事被害人國家補償制度[J].政法論壇,2000,(1):83-84.。從國內(nèi)外的立法與司法實踐來看，各國各地區(qū)對被害補償?shù)倪m用程度均有不同，但多側(cè)重于對特定犯罪予以被害補償，這些被害補償規(guī)定為我國未成年人被害補償機(jī)制的構(gòu)建提供了思考。

1.國外關(guān)于被害補償?shù)囊?guī)定

在美國，多個州制定了被害補償方案，并通過了相應(yīng)的補償法案。如紐約州1966年在《犯罪被害人法》的規(guī)定下，制定了犯罪被害補償項目(the New York Crime Victims Compensation program)。這一項目由三人組成的董事會管理，這三名成員由地方行政長官任命，聽取參議院的意見并得到其同意，任期為七年。同時，對被害補償?shù)姆秶枰粤讼薅ǎ?1)實施侵害的犯罪行為在本州內(nèi)發(fā)生；(2)犯罪行為人導(dǎo)致被害人死亡的，被害人的配偶或妻子享有補償權(quán)；(3)犯罪被害人死亡的，對其有物質(zhì)依賴性的其他人也享有補償權(quán)。當(dāng)然，這種補償?shù)臄?shù)額并非沒有限定，這些補償?shù)馁M用包括醫(yī)藥開支、住院費用、其他服務(wù)費用以及最多每周一百美元的經(jīng)濟(jì)損失補償，致被害人死亡的，最高補償額度達(dá)一萬五千美金[注]WEINSTEIN M M. Crime Victims Compensation[J].New York Law Forum,1971,17(1):145-147.。1984年，美國對犯罪被害人法案(the Victims of Crime Act(VOCA)of 1984)予以了修正，設(shè)置犯罪被害人辦公室(the Office for Victims of Crime(VOC)，用以支持國家犯罪受害者和援助計劃，為聯(lián)邦犯罪受害者提供服務(wù)，以及改善受害者服務(wù)的培訓(xùn)和技術(shù)援助[注]GILLIS W. Helping Hands:OJP Programs to Assist Victims of Crime[J]. United States Attorneys’ Bulletin, 2004,52(5):50-56.。就未成年被害人這一群體而言，主要從家庭暴力、性暴力犯罪入手，要求在對未成年人進(jìn)行被害補償時，需要結(jié)合未成年人身心發(fā)展需要，不僅從外在的身體傷害予以考量，同時應(yīng)當(dāng)重視對未成年人的心理傷害予以補償[注]Compensating Child and Elderly Crime Victims[J].Children’s Legal Rights Journal, (1989).10(4):11-15.。

加拿大通過專門性立法確保犯罪被害人的損害補償，如艾伯塔省于1980年通過了刑事?lián)p害補償法案(Criminal Injuries Compensation Act)。這一法案就被害補償?shù)男袨槿擞枰粤艘?guī)定，主要限定于發(fā)生在該省的特定犯罪的被害人，如遭受性侵害、謀殺、搶劫等暴力性犯罪。這種補償不局限于身體性損害，還包括了心理損害、精神紊亂以及被性侵致懷孕等情形。同時，該法案所規(guī)定的被害人并不僅僅包括犯罪行為所直接接觸的犯罪對象，還包括幫助執(zhí)法機(jī)關(guān)逮捕犯罪人、制止行為人實施犯罪過程中遭受的損害。當(dāng)然，該法案對被害補償?shù)姆秶枰粤讼薅?，即?1)被害人傷害或死亡的費用；(2)被害人全部或部分喪失勞動能力所帶來的經(jīng)濟(jì)損失；(3)被害人死亡致其贍養(yǎng)人、撫養(yǎng)人所帶來的經(jīng)濟(jì)損失；(4)性侵行為所帶來的生育、撫育孩子的開支；(5)被害人傷害所帶來的其他經(jīng)濟(jì)損失。此外，至于犯罪行為導(dǎo)致被害人殘疾或毀容的情形，被害人可以請求支付一萬美金的補償費用。從加拿大的損害賠償來看，未成年人遭受犯罪侵害的情形，同樣適用于該賠償法案。此外，加拿大對未成年人犯罪的賠償作出了額外規(guī)定，其未成年人犯罪法案(Young Offenders Act)規(guī)定，未成年人法院有權(quán)要求未成年人犯罪人賠償被害人的財產(chǎn)損失，以及因人身傷害造成的醫(yī)療和相關(guān)費用[注]STRUTHERS S. Compensation for Victims[J].Resource News,1983,7(9):11-12.。

原聯(lián)邦德國于1976年通過了《暴力犯罪被害人補償法》,自此建立起德國犯罪被害人補償制度。此后，經(jīng)過數(shù)次修正，將該法適用于全德國。根據(jù)該法的相關(guān)規(guī)定，德國聯(lián)邦勞工和社會服務(wù)部作為犯罪被害人補償?shù)闹髫?zé)機(jī)構(gòu)，受理并決定補償申請。就補償費用而言，由各州負(fù)責(zé)，所補償?shù)膶ο鬄榘l(fā)生在德國境內(nèi)的人身犯罪被害人或其遺囑，補償?shù)姆秶w醫(yī)療及康復(fù)費用、替代性補助、生活保障費用等，同時還包括照顧被害人親屬的看護(hù)補償、喪葬費用等。此外，該法還規(guī)定了不予補償和減少補償?shù)那樾危阂皇潜缓θ嗽斐煞缸飺p害；二是因被害人的行為，若給與補償將造成不公平；三是被害人并沒有積極協(xié)助相關(guān)機(jī)關(guān)對犯罪人的偵查和追溯活動，尤其是并未及時向相關(guān)機(jī)關(guān)予以檢舉揭發(fā)犯罪行為[注]〔21〕趙國玲,徐然.被害救助視野下的犯罪被害人救助實證研究[M].北京:北京大學(xué)出版社,2016.150-153.47-48.。對于未成年被害人而言，并未具體予以專門性規(guī)定，同樣適用于《暴力犯罪被害人補償法》。

關(guān)于被害補償，新西蘭、英國分別于1963年和1964年通過了專門性的補償方案，被害補償專門性立法的方式迅速傳播到世界其他國家和地區(qū)，至1998年，美國50個州都通過了被害人補償方案，聯(lián)邦政府也于1984年通過了《犯罪被害人法》(the Crime Victims Law)，確立了國家被害人補償制度。澳大利亞與法國分別于1968年和1977年建立了國家被害補償制度。日本于1980年制定了《犯罪被害者給付金支給法》，并于第二年創(chuàng)設(shè)了犯罪被害救援基金〔21〕。從各國的立法與司法實踐來看，對于未成年被害補償而言，都規(guī)定于專門的補償法中，有些國家的實踐對這一特殊主體予以了特殊化處理，但相應(yīng)的未成年被害人補償并未得以系統(tǒng)化、體系化。

2.我國未成年被害人補償?shù)默F(xiàn)行規(guī)定

從我國未成年被害人的補償規(guī)定來看，除香港福利社會署(Social Welfare Department)于1973年發(fā)布了《暴力及執(zhí)法傷亡補償計劃》，臺灣地區(qū)1998年通過的《犯罪被害人保護(hù)法》外，我國對未成年被害人的補償規(guī)定主要見于刑事法領(lǐng)域。然而，無論是成年被害人的補償，還是未成年被害人補償，我國都并未予以專門法的規(guī)定，而是散見于一些《刑事訴訟法》以及其他相關(guān)司法解釋的規(guī)定之中。在補償規(guī)定專門立法化的國際潮流影響下，我國多個地區(qū)也開始了一系列的探索，如2004年的《關(guān)于建立犯罪被害人經(jīng)濟(jì)困難救助制度的實施意見》(由淄博市委政法委、淄博市中級人民法院聯(lián)合出臺)、2004年的《青島市刑事案件受害人生活困難救濟(jì)金管理辦法》(青島市政法委、青島市中級人民法院和青島市財政局共同發(fā)布)以及浙江省臺州市、四川省綿陽市等地區(qū)建立的“司法救助基金”[注]武玉紅.對建立我國刑事被害人補償制度的思考[J].犯罪研究,2007,(6):40.。具體而言，我國當(dāng)前的相關(guān)補償制度具備以下幾個方面的特點：

其一，我國未成年被害人賠償機(jī)制采用救助方式。從當(dāng)前國際社會的國家補償制度來看，主要有救助模式、補償模式和保護(hù)模式。第一種是國家給予恩恤義務(wù)，對因被害且陷入經(jīng)濟(jì)困難，同時并未獲得加害人賠償?shù)奈闯赡瓯缓θ私o予生活上的補助；第二種是基于國家的法定補償義務(wù)，對未成年被害人因不法侵害而帶來的經(jīng)濟(jì)損失給予補償；第三種補償方式涵蓋了第二種類型的經(jīng)濟(jì)補償，還包括了對未成年被害人的心理安撫、法律援助、隱私保護(hù)等內(nèi)容。從我國現(xiàn)行的實踐來看，除給予未成年被害人一定程度上的法律援助和隱私保護(hù)外，主要采取的是救助模式，并未實現(xiàn)真正意義上的補償機(jī)制[注]李青春.我國刑事被害人國家補償制度構(gòu)建的現(xiàn)實困境與路徑選擇[J].荊楚理工學(xué)院學(xué)報,2016,(3):36-39.。

其二，就補償機(jī)制，國家補償為補償機(jī)制的補充方式。當(dāng)前，世界主導(dǎo)的未成年人被害補償機(jī)制主要有刑事附帶民事訴訟、獨立民事訴訟以及責(zé)令賠償三種基本模式。第一種和第二種方式都是通過訴訟的方式得以進(jìn)行，而第三種方式則是在刑事裁判中，法院直接判決犯罪行為人向被害人給付金錢賠償或服務(wù)賠償，如我國《刑法》所規(guī)定的責(zé)令賠償損失。結(jié)合我國的刑事司法實踐，未成年被害人因他人犯罪行為而遭受自身損失，獲得賠償和補償?shù)耐緩街饕校和ㄟ^提起刑事附帶民事訴訟，要求犯罪人對其進(jìn)行賠償；通過請求政府協(xié)調(diào)，向政府或有關(guān)單位申請補償。從實踐來看，我國不到三分之一的被害人能通過附帶民事訴訟從被告人處獲得賠償，其余三分之二以上的被害人是通過第二種方式從政府或相關(guān)部門處獲得補償[注]謝力.刑事被害人國家救助制度淺析[J].中國犯罪學(xué)學(xué)會第十七屆學(xué)術(shù)研討會,2008:257.。2012年修訂的《刑事訴訟法》還對特定的犯罪規(guī)定了“刑事和解”制度?，F(xiàn)今，我國的刑事和解被廣泛運用于司法實踐，已由政策性運行轉(zhuǎn)型為法制化運行[注]黃京平.刑事和解的政策性運行到法制化運行 ———以當(dāng)事人和解的輕傷害案件為樣本的分析[J].中國法學(xué),2013,(3):165.。從這三種補償方式來看，我國對未成年被害人的補償方式以加害人賠償為主、國家補償為輔。

其三，從補償內(nèi)容來看，主要為經(jīng)濟(jì)補償。從我國中央政法委、最高人民法院、最高人民檢察院等八部委聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于開展刑事被害人救助工作的若干意見》規(guī)定來看，對被害人或其近親屬的補償數(shù)額以案件管轄地上一年度的平均職工收入為標(biāo)準(zhǔn)[注]熊秋紅.從刑事被害人司法救助走向國家補償[J].人民檢察,2013,(21):11-16.。最高法發(fā)布的最高人民法院在《關(guān)于人民法院提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復(fù)》就精神損害賠償予以了規(guī)定 “對于刑事案件被害人由于被告人的犯罪行為而受精神損失提起的附帶民事訴訟，或者在該刑事案件審結(jié)以后，被害人另行提起精神損害賠償民事訴訟的，人民法院不予受理。”從這一規(guī)定來看，對未成年人所遭受的精神損害，并未規(guī)定相應(yīng)的國家補償規(guī)定，只能以經(jīng)濟(jì)賠償?shù)姆绞较蚣雍θ颂崞鸶綆袷略V訟。這一規(guī)定極大地?fù)p害了未成年被害人的權(quán)益。

綜上所述，我國的未成年被害人補償機(jī)制以加害人賠償為主、國家補償為補充，以經(jīng)濟(jì)賠償為主、缺乏精神上的補償救助，限定于刑事犯罪，缺乏對未成年人民事侵權(quán)行為、行政違法行為的補償機(jī)制。

3.中國特色未成年人被害補償機(jī)制的構(gòu)建

相比于歐美國家而言，我國的被害補償存在較大的局限性，并未形成專門化的機(jī)制，涉及未成年人被害補償部分的規(guī)定，專門性規(guī)定幾乎為零。本文認(rèn)為，正是由于這種幾乎為零的基礎(chǔ)，為我國未成年人被害補償機(jī)制的特色化構(gòu)建提供了良好契機(jī)，這種中國特色的未成年人被害補償機(jī)制應(yīng)當(dāng)立足于未成年被害人的權(quán)利保護(hù)，從專門化的角度出發(fā)，主要從以下幾個方面著手：

第一，將未成年人被害補償機(jī)制專門化。從國外的被害補償機(jī)制來看，多將被害補償納入專門機(jī)構(gòu)處理，如美國加利福尼亞州在《被害補償法》實施之初將被害補償交由政府的社會福利部門，不久后將此移交至專門處理補償事宜的機(jī)構(gòu)[注]WEINSTEIN M M. Crime Victims Compensation[J].New York Law Forum,1971,17(1):145-147.。綜合來看，當(dāng)前世界各國負(fù)責(zé)補償?shù)臋C(jī)構(gòu)主要有被害補償局和法院，而我國當(dāng)前負(fù)責(zé)補償事宜的機(jī)構(gòu)為人民法院。本文認(rèn)為，我國未成年人被害補償機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與傳統(tǒng)的人民法院補償機(jī)制相分離，在少年法院(在不設(shè)置少年法院的地方選擇少年法庭)內(nèi)部設(shè)置專門的未成年人被害補償委員會，處理未成年人被害補償事宜。這種專門化的處理，基于未成年人刑事案件、民事侵權(quán)案件、行政保護(hù)案件都由未成年人法院審理，未成年人法院對案件事實和被害人的個人情況有較為全面的了解，能夠迅速、公正地作出補償決定。

第二，擴(kuò)大未成年被害人補償?shù)姆秶?，國家補償與加害人賠償并重。從未成年人權(quán)益保護(hù)的角度出發(fā)，侵害未成年人合法權(quán)益的行為絕非僅為刑事犯罪?，F(xiàn)實生活中，侵犯未成年人權(quán)益的民事侵權(quán)行為，不合法不合理地懲處未成年人的行政行為也層出不窮。這兩類侵權(quán)行為影響下的未成年被害人，有時并不能得到及時、有效的補償。侵害未成年人的民事行為或刑事行為，有些為其監(jiān)護(hù)人所為，如兒童虐待和疏忽[注]BRACEY D H.Child Victims and Adult Offenders[J].Criminal Justice Review,1987,12(2):39-42.。因此，談及被害補償時，其難度更大。此時，需要國家作為保護(hù)人的角色，充分發(fā)揮對未成年被害人的補償。我國現(xiàn)行的被害人補償機(jī)制，是以加害人賠償為主、國家補償為輔，對待未成年被害人而言，也是適用此規(guī)定。然而，從實際情況來看，未成年被害人處于弱勢地位，其賠償訴求通常并未得到滿足，身心健康并未得到及時的恢復(fù)。為了充分、及時地保障未成年被害人的合法利益，國家應(yīng)當(dāng)對這一特殊主體作出特殊規(guī)定，并不必等到未成年被害人在得不到加害人的賠償時才發(fā)揮國家的保護(hù)職能。為了保護(hù)未成年人合法權(quán)益的同時，有效地監(jiān)督加害人賠償義務(wù)的履行，可將未成年被害人在判決作出后獲得的被害補償按一定的比例歸還國家的補償機(jī)關(guān)[注]如英國2012年修訂的最新版《刑事傷害補償方案》規(guī)定，對申請人已獲得或可能獲得類似補償、損害賠償(包括在民事程序或刑事強制賠償令獲得的賠償)或與加害人達(dá)成賠償協(xié)議的，補償金將不予發(fā)放或扣除補償數(shù)額。另外，對于通過《社會保險法》等相關(guān)法律所能獲得的補助也予以扣除；德國《暴力犯罪被害人補償法》規(guī)定，當(dāng)國家負(fù)擔(dān)被害人補償義務(wù)之后，就此取得被害人項加害人的損害賠償請求權(quán)，且各邦獲得的賠償款影響聯(lián)邦上繳40%。李建.構(gòu)建被害人補償制度之我見——以德國補償制度為范本的借鑒[J].福建法學(xué),2008,(3):15-18.。

第三，將未成年被害人的精神損害納入補償范疇。精神損害(mental injury)是指對他人的生命、身體、健康等人格利益造成侵害，致使受害人精神活動發(fā)生障礙，或使人產(chǎn)生疼痛的感覺(即對身體部分的侵害或傷害所引起的大腦或神經(jīng)系統(tǒng)即刻的消極反應(yīng))，或使人產(chǎn)生煩躁、憤怒、焦慮、沮喪、悲傷、憂郁、絕望等不良情緒。精神損害的最終表現(xiàn)形式，就是精神痛苦和精神利益的喪失或減損[注]冷傳莉,顧龍濤.刑事案件中精神損害的定位與救濟(jì)[J].政治與法律,2006,(5):92.。這一類案件主要是指將性侵未成年人、導(dǎo)致未成年人嚴(yán)重身心損害的其他人身犯罪，如故意殺害未成年人、故意傷害致未成年人重傷、綁架、拐賣兒童等，給未成年人造成嚴(yán)重精神損害的行為。這種精神損害或給未成年人帶來勞動力喪失的風(fēng)險，或?qū)е挛闯赡耆藥碜詺ⅰ⒆詺埖膰?yán)重后果。對這種精神損害規(guī)定補償機(jī)制，應(yīng)當(dāng)根據(jù)心理測試對未成年被害人進(jìn)行精神損害評估，作出符合實際的補償規(guī)定。對此，我國有學(xué)者提出將精神損害補償?shù)臄?shù)額規(guī)定在三百至一萬元之間[注]梁玉霞.刑事被害補償芻議[J].法商研究,1998,(4):78.。然而，本文認(rèn)為對待未成年被害人這一特殊主體，被害補償不應(yīng)當(dāng)給予數(shù)額規(guī)定，因為這種精神損害所帶來的嚴(yán)重程度有時是無法估量的，國家應(yīng)當(dāng)給予未成年被害人充分的保護(hù)，這種精神損害補償決非僅限于金錢的補償，而是在于安撫項目、心理修復(fù)方面的投入。

第四，建立專門化的未成年人被害補償程序。所謂補償程序，是指被害人因他人不法行為所遭受損害，從而申請補償所應(yīng)當(dāng)履行的手續(xù)，以及補償決定機(jī)關(guān)作出補償決定所應(yīng)遵守的原則、標(biāo)準(zhǔn)、方式和步驟[注]周欣,袁榮林.刑事被害人國家補償制度初探[J].中國人民公安大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版),2005,(2):31-32.。這種專門化的補償程序，分為申請、審查、決定和執(zhí)行四個不同的階段。在第一階段，符合申請條件的未成年被害人及其監(jiān)護(hù)人、法定代理人，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)向有管轄權(quán)的未成年人法院提出補償申請。對于公訴案件，未成年被害人及其法定代理人、監(jiān)護(hù)人也可以在庭審前向公安機(jī)關(guān)、檢察院提出補償申請，此后隨案移送至未成年人法院。在第二階段，未成年人法院的補償委員會在收到被害補償申請后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭形式，結(jié)合對未成年被害人的社會調(diào)查，對未成年被害人的身心損害情況、被害人是否從加害人處獲得賠償或是否從其他機(jī)構(gòu)獲得相應(yīng)的補償，以及未成年被害人在該侵害行為中的責(zé)任程度予以了解，進(jìn)而對補償申請予以實質(zhì)審查。在第三階段，未成年人法院(或未成年人法庭)的補償委員會自受理補償申請30日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)作出補償裁決，決定補償數(shù)額、補償方式以及補償期限；對不符合條件的，應(yīng)當(dāng)駁回申請人的申請。決定書一式四份，審查機(jī)關(guān)保留一份，其余兩份交由同級人民檢察院、補償申請人和補償基金管理部門。至第四階段，補償基金管理部門在接到補償決定書之后，應(yīng)當(dāng)及時予以給付。同時，未成年被害人及其法定代理人、監(jiān)護(hù)人的受領(lǐng)補償金的期限為兩年，該受領(lǐng)權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或提供擔(dān)保。申請人對補償委員會作出的決定不服的，可在該補償決定書送達(dá)后的15日內(nèi)提請復(fù)議，法院對該補償程序?qū)嵭袃蓪徑K審制[注]莫洪憲,鄧小俊.略論我國刑事被害人國家補償制度之構(gòu)建 ——以未成年刑事被害人為視角[J].青少年犯罪問題,2007,(5):30.。

此外，就未成年人被害的補償資金而言，應(yīng)當(dāng)將國家財政撥付或者編入預(yù)算的資金作為“主要資金來源”，成立專項的“未成年人被害補償基金”。同時，應(yīng)當(dāng)鼓勵社會各界、企事業(yè)單位以及公民個人進(jìn)行捐助。補償決定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)積極向加害人追償，所得款項歸入補償基金；同時考慮將與犯罪人相關(guān)的犯罪所得、罰金、勞動所得、罰沒的財物、保釋金等并入未成年人被害補償基金之中。

(二)司法援助

司法援助(Legal aid)，是國家在司法制度運行的各個環(huán)節(jié)和各個層次上，對因經(jīng)濟(jì)困難或者其他因素而難以通過一般意義上的法律救濟(jì)手段保障自身權(quán)利的社會弱者，減免收費，提供法律幫助的一項法律保障制度。它作為實現(xiàn)社會正義和司法公正、保障公民基本權(quán)利的國家行為，在國家的司法體系中占有十分重要的地位[注]陳光中.刑事訴訟法(第六版) [M].北京:北京大學(xué)出版社,高等教育出版社,2016.159.。未成年被害人作為社會的弱者，法律及其實施細(xì)則應(yīng)當(dāng)對未成年被害人的權(quán)利予以保障。處理未成年人被害案件的司法工作人員，在與未成年被害人溝通、交流的過程中，應(yīng)當(dāng)給予未成年被害人特定的司法援助。本文基于我國未成年人被害案件的特點，結(jié)合我國未成年被害人司法援助工作中的不足，探索中國特色的未成年被害人的司法援助機(jī)制的構(gòu)建。

1.未成年被害人陳述的特殊收集程序

根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，被害人陳述為法定證據(jù)類別之一。當(dāng)前，我國并未對被害人陳述的收集予以詳細(xì)規(guī)定，對待未成年被害人的陳述的相關(guān)規(guī)定也相當(dāng)匱乏。在美國，對未成年被害人的陳述環(huán)節(jié)，予以了特定的程序規(guī)定。如對于遭受性侵害的未成年人，為了保護(hù)未成年被害人的隱私，美國部分州一度倡導(dǎo)以閉路電視或錄像的方式來對未成年被害人的陳述予以收集[注]CURTIS V K. Criminal Procedure:Closed-Circuit Testimony of Child Victims[J].Oklahoma Law Review, 1987,40(1):69-98.。然而，這種方式涉及到虛假陳述等問題，因此被部分學(xué)者予以置否[注]MURPHY S G. Kids, Sex, Lies, and Videotape:Tender Testimony in Child Sexual Abuse Cases:Has Michigan Met the Standards Set by the United States Supreme Court[J].Thomas M. Cooley Law Review, 1992,9(3):665-692.。這種在陳述收集過程的未成年被害人保護(hù)措施雖然在我國并未予以運用，但這種保護(hù)理念值得我們借鑒和學(xué)習(xí)。因此，在未成年被害人陳述收集的環(huán)節(jié)，我們應(yīng)當(dāng)規(guī)定特定的收集程序。

其一，營造良好的氛圍，緩解未成年被害人的心理緊張。從被害人學(xué)(victimology)的角度來看，未成年人在遭受不法侵害后，其遭受的心靈創(chuàng)傷在被害后將持續(xù)相當(dāng)長的一段時間。在此期間，他們內(nèi)心充滿恐懼、害怕與不安[注]WALKLATE S. Victims, Trauma, Testimony[J]. Nottingham Law Journal, 2013,22:77-89.。在陳述期間，未成年被害人通常因被害回憶的恐懼而表述困難。因此，辦案人員在訊問未成年被害人時，應(yīng)當(dāng)與未成年被害人建立融洽的關(guān)系，取得其信任，營造較為輕松的氛圍，在選擇詢問地點時，應(yīng)當(dāng)選擇未成年人家中或所在學(xué)校等未成年被害人所熟悉的地點。

其二，詢問人員的著裝和詢問方式應(yīng)當(dāng)親和。過于嚴(yán)肅的著裝，容易讓未成年被害人內(nèi)心感到壓抑，所問問題涉及到未成年人的隱私。詢問人員親和、關(guān)心的詢問表達(dá)，能夠讓未成年被害人消除戒備心理，從而消除詢問過程中的抵觸心理，表述案件的發(fā)生過程，使司法機(jī)關(guān)更容易發(fā)現(xiàn)案件事實，對未成年人被害案件予以及時、有效的處理。

其三，在詢問過程中，應(yīng)當(dāng)安排具有專業(yè)知識的人員進(jìn)行詢問。美國針對未成年被害人詢問過程的保護(hù)，組建專門的跨學(xué)科團(tuán)隊(the multidisciplinary team(MDA))，旨在盡量避免在調(diào)查過程中給未成年被害人帶來第二次傷害[注]ELDER D P.Investigation and Prosecution of Child Sexual Abuse Cases[J].Western State University Law Review, 1991,19(1):249-288.。這種融合心理學(xué)、犯罪學(xué)、教育學(xué)、被害人學(xué)等專業(yè)知識的詢問人員，能夠使用簡單、易懂、符合未成年被害人心理的語言與其溝通交流，同時他們也能夠通過提示性的方式對未成年人被害過程中更多案件事實的細(xì)節(jié)予以了解。

此外，針對未成年被害人的詢問筆錄，詢問人員不得予以轉(zhuǎn)化、轉(zhuǎn)述，而應(yīng)當(dāng)予以原話記載，保持詢問的真實性、客觀性與原始性[注]劉蕾.兒童被害人保護(hù)初探[J].山西青年管理干部學(xué)院學(xué)報,2006,(1):56.。

2.未成年被害人的特殊質(zhì)證程序

未成年被害人陳述作為證據(jù)，大多數(shù)情況下需要未成年被害人出庭質(zhì)證。質(zhì)證的過程，也是喚醒未成年人被害回憶的過程，被害人在質(zhì)證過程中，會再次面對加害人，同時也會遭受控辯雙方的詢問，若處理不當(dāng)，將會給未成年人帶來更深的傷害。因此，基于對案件順利進(jìn)行的考量與未成年被害人權(quán)益保護(hù)，我們應(yīng)當(dāng)建立未成年被害人的特殊質(zhì)證程序。

其一，應(yīng)當(dāng)以靈活的方式，以不出庭質(zhì)證為原則，出庭質(zhì)證為例外。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第468條的相關(guān)規(guī)定，未成年被害人并不一定需要出庭質(zhì)證，在確有必要出庭作證的過程中，如有必要的，可采取視頻等方式對其陳述、證言予以質(zhì)證。采取替代性措施，如當(dāng)庭出示錄音錄像材料、改變聲音秘密作證、將加害人與被害人隔離的方式等，給予未成年被害人最大程度上的尊重，保護(hù)其個人隱私與心理訴求[注]楊曉靜,袁方,朱德良.未成年刑事被害人訴訟權(quán)利保護(hù)初論[J].青少年犯罪問題,2015,(1):67.。在質(zhì)證過程中，法庭應(yīng)當(dāng)盡量減少媒體訪問、與案件不相干的人員對未成年被害人進(jìn)行干擾。

其二，無論采取何種質(zhì)證方式，都應(yīng)當(dāng)對詢問、質(zhì)證過程予以錄像保存。在質(zhì)證過程中，司法應(yīng)當(dāng)做好較為充分的準(zhǔn)備，鼓勵未成年被害人在質(zhì)證過程中給予客觀、真實的回答，告知未成年被害人在質(zhì)證過程中虛假作證的風(fēng)險與危害[注]COWAN B M. Children in the Courtroom/ Essential Strategies for Effective Testimony by Child Victims of Sexual Abuse[J].Army Lawyer, 2013,(2):4-16.。以此，保持被害人證人證言的客觀、真實、有效性。在以后的訴訟過程中，需要對質(zhì)證過程予以審查的，盡量避免要求未成年被害人再次出庭作證，以免反復(fù)刺激未成年被害人，作出不利于未成年被害人身心健康恢復(fù)的舉措。

此外，在未年成被害人質(zhì)證的過程中，應(yīng)當(dāng)要求司法機(jī)關(guān)為未成年人提供心理援助，邀請相關(guān)的兒童心理專家、兒童醫(yī)生等專業(yè)人士參加庭審，在未成年被害人身心狀況出現(xiàn)不適時，應(yīng)當(dāng)向未成年人法院提出申請，中止對未成年被害人的質(zhì)證，幫助未成年人的身心恢復(fù)。

3.未成年被害人其他訴訟權(quán)利的保護(hù)

除在未成年被害人詢問、質(zhì)證環(huán)節(jié)予以特殊化處理外，司法機(jī)關(guān)在處理未成年人被害案件時，還應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面保障未成年被害人的合法權(quán)益。

其一，應(yīng)當(dāng)切實保障未成年被害人的訴訟地位。在偵查階段，犯罪嫌疑人、被告人可以聘請辯護(hù)律師，未成年被害人也應(yīng)當(dāng)享有委托訴訟代理人提前參與訴訟的權(quán)利；在審查起訴階段，未成年被害人享有申請回避、提起附帶民事訴訟、對不起訴決定申訴、侵權(quán)控訴等權(quán)利，未成年被害人及其訴訟代理人也應(yīng)當(dāng)享有閱卷權(quán)以及調(diào)查取證權(quán)。以此，為未成年被害人提供實質(zhì)意義的司法保障。

其二，重視未成年被害人在訴訟過程中的作用。無論是在偵查、起訴階段，還是在法院庭審階段，未成年被害人在訴訟階段的作用都應(yīng)當(dāng)予以重視。相關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律的規(guī)定，向未成年被害人釋明其權(quán)利、義務(wù)，以及出庭作證的必要性[注]倪惠華.進(jìn)一步加強對未成年被害人的保護(hù)[J].上海市政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2001,(2):69.。在未成年被害人無需作證的情況下，其享有是否參與庭審的自決權(quán)，但相關(guān)機(jī)關(guān)在審判裁決作出后，應(yīng)當(dāng)通知未成年被害人及其法定代理人。

(三)被害社會援助

1985年聯(lián)合國大會通過的《為罪行和濫用權(quán)力行為受害者取得公理的基本原則宣言》中規(guī)定“受害者應(yīng)從政府、自愿機(jī)構(gòu)、社區(qū)方面及其他途徑獲得必要的物質(zhì)、醫(yī)療、心理及社會援助”。由此，被害援助在國際社會上的定義是指，國家有關(guān)部門、社區(qū)、社會組織或個人給予被害人司法救濟(jì)之外的經(jīng)濟(jì)、醫(yī)療、心理和其他方面的支持和幫助，又稱為被害支持或被害服務(wù)[注]趙國玲,徐然.被害救助視野下的犯罪被害人救助實證研究[M].北京:北京大學(xué)出版社,2016.47-48.。我國學(xué)者對“被害援助”做出了不同于國際社會的定義，認(rèn)為被害援助就是指所有旨在減輕被害人痛苦和增強被害人康復(fù)能力的活動，并對此作了廣義的界定，認(rèn)為“被害援助包括被害人賠償、被害人補償、被害人的權(quán)利、案件進(jìn)展情況、支持團(tuán)體、被害人和罪犯之間的調(diào)節(jié)與和解、服務(wù)熱線、危機(jī)介入、被害人咨詢與治療、緊急醫(yī)療服務(wù)、社會服務(wù)、陪同出庭、保護(hù)免遭二次被害等等?！盵注]麻國安.被害人援助論[M].上海:上海財經(jīng)大學(xué)出版社,2002.1.從這一界定來看，被害援助屬于最廣義層面的，包括了對被害人事后的一切援助與幫助，也包括被害人事前的被害預(yù)防等方面的指導(dǎo)和保護(hù)。本文認(rèn)為，被害援助應(yīng)當(dāng)與被害人的被害預(yù)防相區(qū)別，也應(yīng)當(dāng)與被害人賠償、被害人補償、被害人司法援助相區(qū)別，是國家有關(guān)部門、社區(qū)、社會組織或個人給予被害人司法救濟(jì)之外的經(jīng)濟(jì)、醫(yī)療、心理、法律和其他方面的支持與幫助。結(jié)合未成年被害人這一特殊主體的身心發(fā)展特點，未成年人被害援助工作應(yīng)當(dāng)主要從以下幾個方面予以展開：

1.設(shè)立未成年人被害援助組織，設(shè)立未成年被害人援助基金。在世界范圍內(nèi)，司法救濟(jì)外的被害援助組織和援助基金早在20世紀(jì)70年代已經(jīng)開始被予以規(guī)定，如美國弗吉尼亞州于1976年州立工業(yè)委員會(State Industrial Commission)內(nèi)部成立了被害援助組織，為被害人提供經(jīng)濟(jì)、法律援助等服務(wù)[注]PATTERSON M M.Initiatives in Victims Assistance[J]. Colonial Lawyer,1985, 14(2):11-18.。從我國當(dāng)前人們的未成年人被害保護(hù)理念及經(jīng)濟(jì)收入水平來看，我國已經(jīng)具備了成立未成年人被害援助組織，籌集未成年人被害援助基金的條件。從實際來看，可以鼓勵現(xiàn)有的未成年人保護(hù)委員會、工會、紅十字會、法律援助中心等組織，為未成年人設(shè)立專門的“被害援助基金”。通過向社會個人、企業(yè)等籌集資金。盡可能集合的社會力量，幫助未成年被害人解決經(jīng)濟(jì)上的困難，為其提供醫(yī)療費用、生活援助，用以保障未成年被害人的生命，在最大限度上保護(hù)未成年被害人的合法利益[注]劉蕾.兒童被害人保護(hù)初探[J].山西青年管理干部學(xué)院學(xué)報,2006,(1):69.。

2.建立法律援助制度，為未成年被害人提供法律援助。從專業(yè)的角度來看，律師是我國未成年人法律援助機(jī)制構(gòu)建中必不可少的組成部分，他們具備法律工作者所必須的專業(yè)知識，經(jīng)過專業(yè)的培訓(xùn)，能夠為未成年被害人提供及時、有效的法律幫助。然而，對于一些經(jīng)濟(jì)條件并不理想的家庭而言，并不能支付聘請律師的費用，從而忽視了對未成年被害人的些許權(quán)利保護(hù)。結(jié)合我國律師行業(yè)不斷壯大的現(xiàn)狀，我們可以充分利用律師資源，根據(jù)具體情況為未成年被害人提供律師服務(wù)，在解決未成年被害人家庭經(jīng)濟(jì)壓力的同時，也能在最大限度內(nèi)保護(hù)未成年被害人的相關(guān)權(quán)利。

3.設(shè)立未成年被害人的心理咨詢熱線或網(wǎng)站。侵害未成年人合法權(quán)益的民事行為、刑事行為以及行政行為，在給未成年人帶來有形的財產(chǎn)、身體損害外，給未成年人無形的心理損傷，這種被害所造成的心理創(chuàng)傷可能伴隨未成年人的終身。物質(zhì)損害可以從經(jīng)濟(jì)補償、基金援助予以解決，身體損害可以通過看病就醫(yī)的醫(yī)療援助予以解決，而心靈損害同樣也需要社會的支持和幫助，因此，需要加大對未成年被害人的心理援助。隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)達(dá)，未成年人觸網(wǎng)的時間不斷增長，網(wǎng)絡(luò)成為了未成年人情感宣泄的一個重要途徑。對未成年被害人而言，他們在遭受侵害后，更多地將情感寄托于網(wǎng)絡(luò)。因此，我們可以設(shè)立專門的心理咨詢網(wǎng)站或熱線，為未成年被害人的心理康復(fù)提供引導(dǎo)和幫助。

4.充分利用家庭援助，促進(jìn)未成年被害人信心和情感的恢復(fù)。對于未成年被害人來說，被害后的愛與關(guān)懷是其身心健康恢復(fù)的最佳良藥。此時，需要父母和其他近親屬對其予以最大限度的支持與幫助。父母及其他近親屬應(yīng)當(dāng)對未成年被害人予以照看，同時注重與未成年被害人情感的重建。在照看過程中，應(yīng)當(dāng)對未成年人的一系列消極行為予以糾正，對其予以積極的引導(dǎo)，盡可能容忍未成年人被害后的一系列退化或攻擊反應(yīng)，給予未成年被害人支持和鼓勵，幫助未成年被害人重拾生活的信心與希望。

此外，為了防止加害人向未成年被害人實施報復(fù)或再次傷害，應(yīng)當(dāng)為未成年被害人提供人身安全的保護(hù)，對此可借鑒西方國家的“被害人庇護(hù)所”、香港“和諧之家”的做法，為被性侵害或家暴的未成年人提供專門場所予以人身保護(hù)[注]海滴.訪香港和諧之家董事局主席黃慶春女士[J].心理與健康,1998,(1):35.。

三、未成年人被害預(yù)防機(jī)制

未成年人被害預(yù)防包含了如何避免未成年人成為潛在的被害人、易被害人群所引發(fā)的可能性、正在被害以及對被害過的人如何進(jìn)行保護(hù)和預(yù)防再次被害，前兩種情形被稱為被害前預(yù)防、第三種情形為被害中預(yù)防、第四種情形為被害后預(yù)防[注]趙國玲.被害預(yù)防之我見[J].中央政法管理干部學(xué)院學(xué)報,2000,(3):16-18.。就未成年人被害預(yù)防而言，其應(yīng)當(dāng)是一種被害前預(yù)防與被害后預(yù)防、監(jiān)督保護(hù)和自我保護(hù)相結(jié)合的一種預(yù)防機(jī)制。在構(gòu)建中國特色的未成年人被害預(yù)防機(jī)制的過程中，應(yīng)當(dāng)在一定原則的指導(dǎo)下，從家庭、學(xué)校、社會以及司法入手，對未成年人被害預(yù)防予以實質(zhì)性的展開。

(一)家庭預(yù)防

大量的未成年人被害案件，尤其是性侵、虐待案件，都是由熟人所為，加害人都是基于未成年人身心發(fā)展不成熟、自我保護(hù)意識不足的缺口入手。同時，部分侵害未成年人合法權(quán)益的案件，也是加害人察覺到未成年人的監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)不到位時，趁虛而入。從家庭預(yù)防的角度來看，應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面著手：

1.加強未成年人自我保護(hù)教育，增強其自覺預(yù)防犯罪被害的意識和能力

被害調(diào)查表明, 被害人的分布較穩(wěn)定，通常具備某種特定的身份或行為方式，這一類人極其容易稱為被害高危人群[注]王良順.論被害預(yù)防[J].武漢大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版),2008,(4):541.。未成年人這一特殊主體在防范意識方面比普通的成年人要低出許多，未成年人容易成為不法侵害的行為對象。因此，在未成年人被害前預(yù)防中，應(yīng)當(dāng)從未成年人的自我保護(hù)教育入手，培養(yǎng)未成年人的被害防范意識與能力。被害預(yù)防是意識和能力的綜合表現(xiàn)，這種意識和能力并非一蹴而就，應(yīng)當(dāng)通過學(xué)習(xí)和訓(xùn)練不斷地積累。首先，應(yīng)當(dāng)通過學(xué)習(xí)，掌握犯罪發(fā)生的規(guī)律，學(xué)習(xí)法律知識，對基本的犯罪行為常態(tài)有所了解。因此，父母在家庭教育時，應(yīng)當(dāng)向未成年子女傳授“識別欺騙、拒絕誘惑的知識”，學(xué)會和陌生人說“不”，極大地降低因無知、好奇而導(dǎo)致被害或者重復(fù)被害的風(fēng)險。這種傳授的方式可以是家長通過與學(xué)校、社區(qū)以及未成年人保護(hù)的組織聯(lián)合，對未成年人予以必要的性知識和被害預(yù)防知識教育[注][美]安德魯·卡曼.犯罪被害人學(xué)導(dǎo)論[M].6版.李偉等譯.北京:北京大學(xué)出版社, 2010.232.。家長在生活中可以根據(jù)生活中發(fā)生的事件對未成年人的行為習(xí)慣予以積極的引導(dǎo)，有意識地培養(yǎng)未成年子女的應(yīng)急能力，大眾傳媒也應(yīng)當(dāng)加大未成年人自我保護(hù)教育的宣傳力度，進(jìn)而培養(yǎng)未成年人犯罪預(yù)防被害的意識和提高預(yù)防犯罪被害的能力[注]凌鴻,徐兆源,沈雪君.論未成年人犯罪被害預(yù)防的原則和環(huán)節(jié)[J].上海公安高等?？茖W(xué)校學(xué)報,2001,(3):50.。

2.加強監(jiān)護(hù)人對未成年人的保護(hù)，健全監(jiān)護(hù)制度

根據(jù)我國《民法通則》《義務(wù)教育法》《婚姻法》《繼承法》《收養(yǎng)法》等相關(guān)民事法律的規(guī)定，未成年人的父母是其“法定監(jiān)護(hù)人”。作為未成年人被害預(yù)防的重要主體，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)在日常生活中對未成年人的學(xué)習(xí)、生活予以關(guān)心，對其行為習(xí)慣予以積極的引導(dǎo)，保護(hù)未成年人的人身免受侵害；在未成年人已受到侵害的情形下，應(yīng)當(dāng)及時制止再次被害的發(fā)生；監(jiān)護(hù)人之間應(yīng)當(dāng)注重與其他家庭成員之間的關(guān)系協(xié)調(diào)，避免產(chǎn)生糾紛對未成年人造成不良影響。然而，這種監(jiān)護(hù)人盡職盡責(zé)的理想狀態(tài)并未在現(xiàn)實生活中得以完美呈現(xiàn)。監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)、疏忽、虐待未成年被監(jiān)護(hù)人的現(xiàn)象屢屢發(fā)生，除觸犯刑事法律規(guī)定的行為予以刑事制裁外，并未有明確的法律規(guī)定明確未成年被害人的監(jiān)護(hù)職責(zé)。因此，在未成年被害預(yù)防機(jī)制的構(gòu)建過程中，應(yīng)當(dāng)從立法上完善和強化監(jiān)護(hù)制度，明確監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé)，從而保障未成年人的合法權(quán)益，為其健康成長提供良好的監(jiān)護(hù)環(huán)境[注]劉元.論未成年被害人的被害原因及預(yù)防[J].河北公安警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報,2005,(3):35.。

3.成立家庭指導(dǎo)委員會，完善家庭規(guī)章制度

家庭指導(dǎo)委員會應(yīng)當(dāng)以社區(qū)為單位，對本社區(qū)內(nèi)的家庭教育進(jìn)行指導(dǎo)、監(jiān)督和幫助。家庭委員會應(yīng)當(dāng)定期召開會議，聘請專業(yè)人員對家長、子女進(jìn)行教育。對于家庭困難的子女，予以幫助和照顧；對于問題家庭，家庭指導(dǎo)委員會的工作人員對其未成年子女進(jìn)行疏導(dǎo)，必要的情況下提供心理輔導(dǎo)治療，促進(jìn)親子溝通，緩和親子關(guān)系，減少家庭氛圍給未成年人子女帶來不良影響的可能；對家暴現(xiàn)象予以監(jiān)督，發(fā)現(xiàn)有虐待、毆打未成年子女情形，應(yīng)當(dāng)及時對未成年子女進(jìn)行輔導(dǎo)和治療，同時向有關(guān)部門匯報或提起訴訟。同時，應(yīng)當(dāng)建立本社區(qū)內(nèi)的信息系統(tǒng)，建立本社區(qū)內(nèi)未成年人的基本信息檔案，對未成年人的學(xué)習(xí)、生活、人格培養(yǎng)展開定期評估，對問題家庭予以及時教育、糾正。

父母或其他監(jiān)護(hù)人在對未成年被害人進(jìn)行家庭預(yù)防的同時，應(yīng)當(dāng)以未成年人身心健康的保護(hù)為目的，對未成年人的行為習(xí)慣、思想道德教育給予正確的引導(dǎo)。對于不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，或者侵害未成年人合法權(quán)益的監(jiān)護(hù)人，國家應(yīng)當(dāng)進(jìn)行干預(yù)性保護(hù)，對監(jiān)護(hù)事宜全面介入[注]趙國玲,徐然.北京市性侵未成年人案件的實證特點與刑事政策建構(gòu)[J].法學(xué)雜志,2016,(2):15.。同時，不法侵害被監(jiān)護(hù)未成年人合法權(quán)益的監(jiān)護(hù)人，應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的法律責(zé)任。

(二)學(xué)校預(yù)防

學(xué)校對未成年人保護(hù)的責(zé)任，主要規(guī)定在我國《未成年人保護(hù)法》第三章，其中第13條至第19條規(guī)定了學(xué)校應(yīng)當(dāng)教育未成年人、保護(hù)未成年人的合法權(quán)益和身心健康。然而，從學(xué)校被害預(yù)防的工作的實際效果來看，中小學(xué)校園欺凌現(xiàn)象層出不窮，從而體現(xiàn)學(xué)校的被害預(yù)防工作并未到位。

為了加強學(xué)校對未成年人被害教育工作的開展，本文認(rèn)為學(xué)校應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面入手，加強對未成年人的被害預(yù)防工作：

(1)學(xué)校應(yīng)當(dāng)加強與未成年人子女監(jiān)護(hù)人的聯(lián)系、溝通與交流，對傳統(tǒng)的考核模式予以修正，并非將課本教育納入唯一的教學(xué)范疇，適當(dāng)?shù)男越逃?、心理教育?yīng)當(dāng)納入到學(xué)校教學(xué)內(nèi)容。

(2)學(xué)校應(yīng)當(dāng)加強與社區(qū)的聯(lián)系。社區(qū)的家庭指導(dǎo)委員會對本社區(qū)內(nèi)的未成年人的基本信息予以建檔，通過定期的家長會議對未成年人的身心發(fā)展、家庭環(huán)境有所了解。學(xué)校通過與社區(qū)的交流，了解存在問題的家庭的子女，可以在學(xué)校內(nèi)進(jìn)行一些心理上的輔導(dǎo)教育，在學(xué)習(xí)上采用一些特殊的方法，使其在學(xué)校內(nèi)能安心地學(xué)習(xí)，以防其自暴自棄，幫助其建立生活、學(xué)習(xí)的信心。

(3)完善學(xué)校管理制度。學(xué)校應(yīng)當(dāng)采取有效的預(yù)防措施，防止未成年人被害情形的發(fā)生。從教師這一特殊主體來看，應(yīng)當(dāng)加大對教師職業(yè)的監(jiān)督力度。在教師的選錄過程中，應(yīng)當(dāng)對其予以專業(yè)化的測評，考察其是否具備健全的心理、完備的職業(yè)操守、綜合的法律知識等。被選取錄用后，定期對教師予以評估和培訓(xùn)，加強其對未成年人學(xué)生的保護(hù)意識，盡量減少教師虐待學(xué)生、教師誘發(fā)學(xué)生之間互虐行為的發(fā)生。

(4)加強安全教育，培養(yǎng)未成年人的自我保護(hù)意識。根據(jù)《中小學(xué)公共安全教育指導(dǎo)綱要》的規(guī)定，學(xué)校為學(xué)生進(jìn)行預(yù)防性侵害教育的主要陣地。學(xué)校有義務(wù)提高學(xué)生的自我保護(hù)意識，培養(yǎng)其抵御不法侵害、依法維護(hù)自身合法權(quán)益的能力。培養(yǎng)未成年人的性意識，教授“平安成長比成功更為重要”“背心、褲衩覆蓋的地方不許別人摸”“生命第一、財產(chǎn)第二”等知識，樹立未成年人的自我人身保護(hù)意識[注]任克勤.當(dāng)前未成年人被害問題研究[J].預(yù)防青少年犯罪問題,2014,(5):5.。

(三)司法預(yù)防

未成年人被害預(yù)防是一個較為寬泛的概念，難以給予明確的定義。司法預(yù)防，是指國家司法機(jī)關(guān)和有關(guān)行政機(jī)關(guān)通過各種司法和執(zhí)法活動，充分發(fā)揮國家法律所賦予的職能作用，在保護(hù)未成年人合法權(quán)益享有的同時，促進(jìn)未成年人被害預(yù)防工作的開展[注]陳曉晨,陳建華.對未成年被害人法律援助制度的研究[J].甘肅農(nóng)業(yè),2005,(6):78-79.。未成年人被害的司法預(yù)防工作涉及面廣，主要應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面予以進(jìn)行：

1.對文化環(huán)境予以凈化

凈化社會環(huán)境，主要從文化環(huán)境入手，整頓一切不利于未成年人身心健康的非法活動場所，尤其強調(diào)對學(xué)校周邊治安環(huán)境的治理。根據(jù)《治安管理處罰法》的相關(guān)規(guī)定，對學(xué)校周邊法定范圍內(nèi)開設(shè)網(wǎng)吧、電子游戲廳等娛樂場所的，予以及時處理，不符合規(guī)定的堅決予以取締，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以監(jiān)督審核。同時，文化部門、教育部門也應(yīng)當(dāng)對主流的網(wǎng)絡(luò)文化、影視作品、報刊雜志的內(nèi)容予以督導(dǎo)，盡可能地引導(dǎo)未成年人形成良好的價值理念，能夠形成區(qū)別是非善惡的能力，養(yǎng)成被害預(yù)防的意識。

同時，應(yīng)當(dāng)倡導(dǎo)教育部門、文化部門為未成年人提供更多的活動場所，為未成年人提供豐富多彩的環(huán)境，如建設(shè)“未成年人綠色網(wǎng)吧”“未成年人電影院”等[注]劉瓊,項果花.建設(shè)和諧社會必須加強少年權(quán)益保護(hù)完善少年權(quán)益被害預(yù)防及干預(yù)機(jī)制[A].和諧社會建設(shè)與青少年發(fā)展研究報告——第三屆中國青少年發(fā)展論壇暨中國青少年研究會優(yōu)秀論文集[C].2007:409.。

2.建立特殊職責(zé)人員安全審查機(jī)制

這一機(jī)制針對于從事與未成年人教育、保護(hù)等相關(guān)工作履行特殊職責(zé)的人員，這一類人員與未成年人的監(jiān)護(hù)、教育、看護(hù)、醫(yī)療等相關(guān)。根據(jù)我國《未成年人保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定，學(xué)校應(yīng)當(dāng)加強對未成年人的安全教育，采取措施保障未成年人的人身安全。這種安全制度包括了對校舍設(shè)施、感染性疾病、飲食健康、出行活動等客觀的外在風(fēng)險。同時，學(xué)校、幼兒園等工作場所的特殊職責(zé)人員也可能對未成年人帶來風(fēng)險，這種風(fēng)險往往具備長期反復(fù)性，如2017年“北京紅黃藍(lán)幼兒園的虐童事件”“攜程親子園虐童事件”，加害人與被害人的接觸時間較多，其侵害行為也不容易被暴露。因此，對待這一人群，應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)格的審查，在錄用之前，進(jìn)行社會調(diào)查，對其婚姻狀況、性格心理予以專業(yè)的測評，對這一特殊主體予以審查監(jiān)督。

3.對性侵未成年人的犯罪人予以備案登記

國外對性侵未成年人的犯罪人信息予以了信息備案登記制度規(guī)定。如美國的《梅根法案》(Megan Law)規(guī)定：通過公眾網(wǎng)站、報紙、宣傳手冊或其他形式，把性犯罪者的姓名、照片和犯罪事實等告知社區(qū)的公民[注]GIBBONS J J. Megan’s Law[J].New York Law School Journal of Human Rights,1996,13(1):56-70.。聯(lián)邦通過的《亞當(dāng)法案》根據(jù)性犯罪人的人身危險性和社會危險性，規(guī)定了不同的級別，根據(jù)不同的級別對犯罪人的信息予以不同層度的登記和信息披露，允許公眾通過網(wǎng)絡(luò)對相關(guān)信息予以查詢[注]劉軍.性犯罪記錄之社區(qū)公告制度評析——以美國“梅根法”為線索[J].法學(xué)論壇,2014,(2):85.。韓國對性侵未成年人的犯罪人實施“電子監(jiān)督制度”，為性侵未成年人的刑滿釋放人員佩戴“腳環(huán)”，根據(jù)規(guī)定，凡是有兩次以上性暴力犯罪史，或?qū)ξ闯赡耆藢嵤┬郧址傅男虧M釋放人員，以及獲得假釋或者緩期執(zhí)行需監(jiān)視居住的犯罪人員，都要強制佩戴電子腳環(huán)。同時, 刑滿釋放的強奸犯禁止進(jìn)入兒童保護(hù)區(qū)域[注]陳尚文.韓國電子腳環(huán)遏制犯罪顯成效[N].人民日報,2016-07-07(21)[2018-12-06].。

對此，我國也做了性侵未成年人的罪犯信息予以公開的嘗試。2016年6月浙江慈溪市檢察院牽頭法院、公安、司法機(jī)關(guān)出臺了慈溪版“梅根法案”的《性侵害未成年人犯罪人員信息公開實施辦法》，該《辦法》規(guī)定，對符合條件的實施嚴(yán)重性侵害未成年人行為的犯罪人員，在其刑滿釋放或者假釋、緩刑期間，通過發(fā)文各單位的門戶網(wǎng)站、微信公眾號、微博等渠道對其個人信息進(jìn)行公開，方便公眾隨時查詢[注]張尼.慈溪出臺中國版 “梅根法案” 公開性侵少年罪犯信息[EB/OL].(2016-6-22)[2018-12-06].http://news.youth.cn/gn/201606/t20160622_8168753.。2017年12月1日，江蘇省淮安市淮陰區(qū)人民法院依法對四名涉嫌強奸、威脅未成年人的被告人進(jìn)行集中宣判。同時，司法機(jī)關(guān)將這四人的信息予以公開，并禁止其從事與未成年人密切接觸的工作。公開的信息包括犯罪人員的姓名、身份證號、照片、年齡、性別、案由等事項。對性侵未成年人罪犯的從業(yè)禁止，將由檢察機(jī)關(guān)在起訴時提出禁止令量刑建議，法院判決時決定采納[注]淮安首次公開“性侵少年犯罪人員”信息[EB/OL].(2017-12-3)[2018-12-06].http://js.people.com.cn/n2/2017/1203/c360303-30989193.html.。這一類嘗試為我國性侵未成年人罪犯的信息備案登記制度提供了極為重要的借鑒與參考，從未成年人被害預(yù)防、未成年人權(quán)利保護(hù)的角度來看，這一制度值得推廣。

當(dāng)前，我國可建立性侵未成年人犯罪人的備案登記制度，根據(jù)犯罪人的人身危險性、社會危害性以及登記期間的表現(xiàn)，設(shè)定不同程度的披露方案。必須注意的是，應(yīng)當(dāng)考慮加害人的潛在危險，規(guī)定查詢和通報程序，明確公眾的查詢與知情權(quán)；對于多次實施性犯罪或犯罪手段、犯罪情節(jié)惡劣的，應(yīng)當(dāng)在一定范圍內(nèi)向相關(guān)社區(qū)、單位、公眾予以通告[注]趙國玲,徐然.北京市性侵少年案件的實證特點與刑事政策建構(gòu)[J].法學(xué)雜志,2016,(2):16.。

此外，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為未成年人提供“安全庇護(hù)場所”，對于無法獲得有效家庭監(jiān)護(hù)、監(jiān)護(hù)人侵害未成年人合法權(quán)益的情形，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)成立“求助熱線”“應(yīng)急救護(hù)所”或“兒童收留保護(hù)機(jī)構(gòu)，為未成年人的安全提供保護(hù)型場所。