鐘 穎，王湔璋

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為了進(jìn)一步規(guī)范工程建設(shè)領(lǐng)域各類保證金工作，減輕施工企業(yè)負(fù)擔(dān)，降低制度性交易成本，國家在工程質(zhì)量保修期、缺陷期及工程質(zhì)量保證金方面出臺(tái)了一系列政策及操作性意見。作為基建財(cái)務(wù)工作者，發(fā)現(xiàn)工程項(xiàng)目參與各方在執(zhí)行建設(shè)工程合同時(shí)，對(duì)“兩期一金”即工程質(zhì)量保修期、缺陷責(zé)任期及質(zhì)量保證金概念容易混淆，通過開展保函替代現(xiàn)金保證金工作，梳理所涉及到的國家最新文件精神，對(duì)工程建設(shè)領(lǐng)域的“兩期一金”實(shí)際操作問題進(jìn)行探討。

1 “兩期一金”概念及相關(guān)文件精神

1.1 工程質(zhì)量保修期

為了維護(hù)工程建設(shè)管理方及使用運(yùn)行單位的合法權(quán)益，我國法律確立了建設(shè)工程質(zhì)量保修制度，并明確了相關(guān)項(xiàng)目的最低質(zhì)量保修期限?！督ㄖā返?2條及《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》分別對(duì)質(zhì)量保修范圍、保修期限都作了具體規(guī)定，保修范圍包括基礎(chǔ)工程及其他土建工程、管線安裝工程、防水工程及供暖供冷系統(tǒng)工程等分部分項(xiàng)工程項(xiàng)目；保修期限按建筑物正常使用壽命、合理使用年限確定。

1.2 缺陷責(zé)任期

建設(shè)工程質(zhì)量保修制度本是約束施工方在工程完工投運(yùn)后的保修責(zé)任，但在執(zhí)行過程中卻出現(xiàn)了工程建設(shè)管理方以保修期未結(jié)束為由，拒不支付施工方工程尾款的現(xiàn)象。試想如果以房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的保修期來約束施工方的保修責(zé)任（法律規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的保修期限為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限，一般為50年），則施工方在相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)將難以收到工程尾款。為了充分保障施工方的合法權(quán)益，及時(shí)收回工程尾款，2013年，國家在保留工程保修期概念的基礎(chǔ)上，引入了質(zhì)量缺陷責(zé)任期的概念，明確規(guī)定施工方按合同約定承擔(dān)工程質(zhì)量缺陷的修復(fù)義務(wù)，以及工程建設(shè)管理方預(yù)留工程質(zhì)量保證金的期限。

質(zhì)量缺陷責(zé)任期一般由工程建設(shè)管理方和施工方雙方在合同中約定，從工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算，最長不超過二十四個(gè)月，期滿，工程建設(shè)管理方應(yīng)當(dāng)返還質(zhì)量保證金，否則承擔(dān)違約責(zé)任。質(zhì)量保證金的返還并不排除施工方在保修期內(nèi)的保修義務(wù)，可見工程質(zhì)量保證金的返還與工程保修期是沒有關(guān)系的。

1.3 工程質(zhì)量保證金

為了約束施工方在工程建設(shè)的質(zhì)量保證義務(wù)，并減輕工程建設(shè)參建各方的負(fù)擔(dān),更加合法合規(guī)地執(zhí)行工程質(zhì)量保證金制度,國家又陸續(xù)出臺(tái)了多個(gè)規(guī)范質(zhì)量保證金的規(guī)定：

（1）工程合同約定工程建設(shè)管理方從應(yīng)付的工程款中預(yù)留一定比例（原則上質(zhì)量保證金預(yù)留比例不得高于工程結(jié)算價(jià)款的3%），用以保證施工方在缺陷責(zé)任期內(nèi)對(duì)工程出現(xiàn)的缺陷進(jìn)行維修。

（2）積極推行以保函代替質(zhì)量保證金的繳納方式，即施工方只要到銀行和金融機(jī)構(gòu)辦理了合法有效的保函，并提交工程建設(shè)管理方，工程建設(shè)管理方不再扣留工程質(zhì)量保證金。

（3）工程履約保證金和質(zhì)量保證金不能同時(shí)并用。在工程竣工投運(yùn)前，施工方已經(jīng)繳納合同履約保證金或履約保函的，工程建設(shè)管理方不得同時(shí)預(yù)留工程質(zhì)量保證金。

2 “兩期一金”之間的相互聯(lián)系和區(qū)別

一系列的法規(guī)法律讓人眼花繚亂，因此在建設(shè)工程實(shí)務(wù)操作中，甚至在工程類執(zhí)業(yè)考試指導(dǎo)用書中也常?；煜龓渍叩母拍?，特別是把質(zhì)量保證金(保函）的期限和質(zhì)量保修的期限進(jìn)行“捆綁處理”，混淆應(yīng)用。質(zhì)量保修期與工程缺陷責(zé)任期是兩個(gè)不同的概念，既有聯(lián)系又有區(qū)別。

質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任期的區(qū)別主要體現(xiàn)在:

第一質(zhì)量保修期與缺陷責(zé)任期兩者期限不同。保修期視分部分項(xiàng)部位不同而期限不同，如基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)保修期限常為設(shè)計(jì)約定的合理使用年限，管線安裝、裝修工程則為工程竣工驗(yàn)收合格后的兩年。而工程缺陷責(zé)任期以雙方合同約定為準(zhǔn)，可以是6個(gè)月、12個(gè)月、24個(gè)月，最長不得超過24個(gè)月。質(zhì)量保修期往往要大于缺陷責(zé)任期，特別是對(duì)于大型基建工程。

第二兩者的自由程度也不同,即保修期是法律規(guī)定的，缺陷責(zé)任期是雙方合同約定的:

工程項(xiàng)目主要部位的保修期限主要由法律直接規(guī)定，當(dāng)事人約定的保修期限不得低于法定保修期限，否則，約定無效，仍然應(yīng)當(dāng)按照法定保修期限執(zhí)行。缺陷責(zé)任期的期限完全由當(dāng)事人自主約定，只要最長不超過24個(gè)月即可。

保修期、責(zé)任期及質(zhì)量保證金幾者的聯(lián)系主要體現(xiàn)在:

第一保修期限包含了缺陷責(zé)任期限。缺陷責(zé)任期屬于質(zhì)量保修期的一個(gè)時(shí)間段；都是要求施工方在工程竣工合格后的一段時(shí)間內(nèi)，對(duì)工程使用過程中可能出現(xiàn)的質(zhì)量缺陷承擔(dān)修復(fù)義務(wù)，只是保修期限長于缺陷責(zé)任期限。

第二工程質(zhì)量保證金（保函）的返還與質(zhì)量保修期沒有關(guān)系。按合同約定責(zé)任期滿應(yīng)返還工程質(zhì)量保證金，在推行保函替代質(zhì)量保證金方式下，保函期限即為缺陷責(zé)任期屆滿之日。但返還工程質(zhì)保金保函并不表明工程質(zhì)量保修期的完結(jié)，工程建設(shè)管理方只是按照合同約定履行義務(wù)，并沒有排除施工方在責(zé)任期后的保修義務(wù)，保修人該履行的保修責(zé)任仍存在于保修期限內(nèi)。

由此可見，質(zhì)量保修期對(duì)應(yīng)的是保修責(zé)任，缺陷責(zé)任期對(duì)應(yīng)的是缺陷責(zé)任。保修責(zé)任主要是通過保修、維修來體現(xiàn)；缺陷責(zé)任主要是通過扣除預(yù)留的工程質(zhì)量保證金（或用保函）來體現(xiàn)。因此，缺陷責(zé)任期內(nèi)可以預(yù)留質(zhì)保金或保函、到期后返還或者雙方通過合同約定質(zhì)量保證金（保函）的返還期限，否則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

3 “兩期一金”實(shí)務(wù)操作中的幾點(diǎn)建議

3.1 切實(shí)轉(zhuǎn)變行業(yè)監(jiān)管方式和保證金繳納方式

以往的大型項(xiàng)目在竣工投運(yùn)后往往還存在著項(xiàng)目創(chuàng)優(yōu)、評(píng)優(yōu)等工作，因此工程建設(shè)管理方部分人員認(rèn)為，取消現(xiàn)金保證金方式難以約束施工方配合項(xiàng)目的創(chuàng)優(yōu)、評(píng)優(yōu)等工作。工程建設(shè)管理方應(yīng)轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，變事后監(jiān)管為事前、事中監(jiān)管，在合同中增加相應(yīng)的約束條款對(duì)此部分進(jìn)行約束。

3.2 已投運(yùn)工程履約保函到期與質(zhì)量保證金保函起算日出現(xiàn)空檔期的應(yīng)對(duì)措施

履約保證金是工程建設(shè)管理方為防止施工方在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約，并彌補(bǔ)給發(fā)包人造成的經(jīng)濟(jì)損失的一種履約擔(dān)保形式。招投標(biāo)法規(guī)定:“履約保證金不得超過中標(biāo)合同金額的10%”。雖然相關(guān)法律法規(guī)未明確履約保證金退還時(shí)間，但工程建設(shè)管理方一般要求履約保證金期限為工程竣工投運(yùn)之日。

保函替代質(zhì)保金工作操作兩年以來，履約保函的有效期限常為合同生效后1個(gè)月內(nèi)到工程完工期限，期間不再要求施工方辦理質(zhì)量保證金保函；而質(zhì)量保證金保函辦理期限為施工方已實(shí)施完畢合同約定，且結(jié)算已批復(fù)，按結(jié)算金額辦理3%的質(zhì)量保證金保函，質(zhì)量保證金保函從簽發(fā)之日到工程建設(shè)管理方發(fā)出保修證書后的兩年內(nèi)有效。

所面臨問題:按國家竣工決算規(guī)定，工程竣工驗(yàn)收合格、按時(shí)投運(yùn)到結(jié)算批復(fù)下達(dá)往往要?dú)v時(shí)100天或更長時(shí)間，將出現(xiàn)履約保函到期與質(zhì)量保證金保函起算的空檔期。

為了有效規(guī)避建設(shè)管理方風(fēng)險(xiǎn)，并有效管控施工方的工程質(zhì)量保證義務(wù)，經(jīng)咨詢相關(guān)法律顧問，建議:新開工工程施工方在辦理履約保函時(shí)，合同約定盡量將保函到期日開具到工程缺陷責(zé)任期，待結(jié)算批復(fù)下達(dá)后，以結(jié)算批復(fù)金額辦理3%的質(zhì)量保證金代替履約保函，同時(shí)退還各施工方履約保函；對(duì)不能開具到工程缺陷責(zé)任期的履約保函，施工方在提供履約保函的同時(shí)出具“履約保函延期承諾”，以保證施工方履約保函到期及時(shí)續(xù)辦。

3.3 工程建設(shè)管理方應(yīng)建立質(zhì)量保證金臺(tái)賬，定期清理即將到期的質(zhì)量保證金保函

工程建設(shè)管理方每半年需梳理一次近半年內(nèi)到期的質(zhì)量保證金保函，督促各施工方在到期前三個(gè)月開始辦理由運(yùn)行使用單位簽署意見的“工程質(zhì)量保證金付款報(bào)審表”。施工方不能在質(zhì)量保證金保函到期前一個(gè)月將該表辦理完成，則辦理保函續(xù)期；續(xù)期質(zhì)量保證金保函應(yīng)不晚于缺陷責(zé)任期結(jié)束前15天提供，續(xù)期時(shí)長根據(jù)工程具體情況確定，最長不超過一年。如續(xù)期保函的提交晚于上述時(shí)間點(diǎn)，工程建設(shè)管理方可向提供保函的各金融機(jī)構(gòu)發(fā)出無條件扣款通知，辦理質(zhì)量保證金扣款事宜。

總之，工程建設(shè)領(lǐng)域中的“兩期一金”及保函替代質(zhì)保金政策是國家為了促進(jìn)信用經(jīng)濟(jì)發(fā)展，減輕實(shí)體企業(yè)負(fù)擔(dān)的重要舉措，工程項(xiàng)目參與各方應(yīng)依法合規(guī)地做好此類工作。