迪麗達(dá)爾·烏斯?jié)M江

（新疆師范大學(xué) 政法學(xué)院，新疆 烏魯木齊 830063）

“離婚冷靜期”是我國離婚登記程序中一個(gè)建設(shè)性的努力，它存在的主要目的在于，能夠給與當(dāng)事人更多冷靜的時(shí)間，從而避免一時(shí)沖動(dòng)帶來不可挽回的后果。離婚冷靜期能夠更好的調(diào)節(jié)婚姻危機(jī)，化解家庭矛盾，讓人們有一段時(shí)間去冷靜思考這段婚姻，對(duì)于人們更為慎重的對(duì)待婚姻關(guān)系有一定的積極意義，同樣也是促進(jìn)社會(huì)和諧應(yīng)有的題中之意，值得我們給予應(yīng)有的關(guān)注和重視[1]。

1 離婚冷靜期制度的概念及建構(gòu)必要性

1.1 離婚冷靜期制度的概念

離婚冷靜期制度主要是指行政部門憑借行政權(quán)力強(qiáng)制要求婚姻關(guān)系破裂的夫妻雙方分開居住一段時(shí)間，并在這一時(shí)期對(duì)兩方給予針對(duì)性的婚戀輔導(dǎo)，幫助夫妻雙方以更為冷靜、審慎的態(tài)度做出二次選擇的制度。

1.2 在我國構(gòu)建離婚冷靜期制度的必要性

1.2.1 彌補(bǔ)婚姻理論不足的需要

離婚冷靜期制度的建立，不僅是我國婚姻家庭法立法精神的直接體現(xiàn)，而且對(duì)于司法實(shí)踐來說，能夠統(tǒng)一法官在這一方面的價(jià)值導(dǎo)向，尤其是對(duì)于在法律規(guī)定比較模糊，自由裁量權(quán)比較大時(shí)，這種價(jià)值取向的引導(dǎo)尤為重要，也對(duì)于維護(hù)司法威嚴(yán)、維護(hù)家庭和諧都有著不容忽視的重要作用。離婚冷靜期制度的研究，不僅涉及到婚姻家庭法學(xué)，而且也包含了社會(huì)學(xué)、社會(huì)法學(xué)等相關(guān)學(xué)科內(nèi)容。對(duì)國外相關(guān)制度建設(shè)進(jìn)程加以審視，可為我國離婚冷靜期制度建設(shè)提供有益的借鑒。所以，研究探討離婚冷靜期制度，能夠?qū)ξ覈?dāng)前的婚姻制度起到一定程度的彌補(bǔ)作用；另外，也能夠更好的發(fā)展婚姻家庭法學(xué)，實(shí)現(xiàn)其與社會(huì)學(xué)等學(xué)科的融合，這對(duì)于婚姻家庭法學(xué)的發(fā)展有著明顯的促進(jìn)作用，值得我們給予應(yīng)有的肯定[2]。

1.2.2 促進(jìn)家事審判方式改革的需要

在我國的司法實(shí)踐中，對(duì)于家事審判的一般標(biāo)準(zhǔn)是“感情破裂說”。雖然在《婚姻法》第三十二條中，就對(duì)應(yīng)的情形進(jìn)行了舉例列示，不過對(duì)于夫妻雙方的感情處于什么狀態(tài)，法官在實(shí)踐中很難作出準(zhǔn)確判斷，再加上法官本身的身份決定了其無法拒絕裁判，因此逐步在全國各地衍生出“二次離婚”的潛在規(guī)則。事實(shí)上，目前離婚案件的司法實(shí)踐中，初審?fù)ǔ５呐袥Q結(jié)果都是不準(zhǔn)離婚。二次離婚訴訟審判規(guī)則的制定，具有較大的合理性，也能夠幫助法官更加合理的作出審判。不過必須認(rèn)識(shí)到，這種潛在的制度在司法實(shí)踐中，不僅給當(dāng)事人帶來了更大的壓力，同時(shí)也在客觀上浪費(fèi)了大量的司法資源。所以，如果能夠在司法實(shí)踐中引入離婚冷靜期制度，無疑可以為法官提供一個(gè)觀察雙方婚姻關(guān)系是否破裂的時(shí)間范圍，這不僅能夠根據(jù)實(shí)際情況，做出更加準(zhǔn)確的判斷，而且也避免多次訴訟所帶來的費(fèi)用和司法資源的浪費(fèi)。

相關(guān)數(shù)據(jù)顯示，在我國民政部門做出離婚登記的數(shù)量，從2003年到2018年呈現(xiàn)出遞增的趨勢，數(shù)量從2003年69萬上升至2018年僅上半年就將近200萬；而且其中全國45.9%的夫妻是因感情不和向法院申請(qǐng)解除婚姻關(guān)系，這表明我國當(dāng)前的婚姻家庭內(nèi)部充滿了矛盾，處于一個(gè)極度不穩(wěn)定的狀態(tài)，這不僅使得家庭破裂，更可能會(huì)給家庭中的未成年人帶來難以彌補(bǔ)的后果；并且也在一定程度上影響著整個(gè)社會(huì)的安定，這其中又涉及到各種相關(guān)的法律和權(quán)利義務(wù)問題。因此，設(shè)立離婚冷靜期制度，不僅僅是處理離婚案件，更是關(guān)系到整個(gè)社會(huì)的發(fā)展，也是為婚姻家庭負(fù)責(zé)的一種合理做法，還能夠調(diào)節(jié)家庭糾紛，是避免家庭破裂的一種有效手段。離婚冷靜期對(duì)法院提出了更高的要求，審判人員要更多的從當(dāng)事人的角度考慮，關(guān)注當(dāng)事人的利益和情感，實(shí)現(xiàn)在審判中向更加的合理化、人性化和專業(yè)化方向發(fā)展，真正意義上的將審判本身所具有的修復(fù)和治療功能發(fā)揮出來，建立健全一套行之有效的多元化糾紛解決機(jī)制，為當(dāng)事人雙方婚姻關(guān)系的維系做出更為積極的努力。這符合我國婚姻法和國家法律的宗旨。習(xí)總書記在論述全面依法治國的講話中說到：“一紙判決或許能給當(dāng)事人正義但如果不能解開當(dāng)事人的心結(jié)，那么案件也就不能真正了結(jié)?！?/p>

1.2.3 維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定和諧的需要

古人言“寧拆一座廟，不破一樁婚”。這一觀點(diǎn)在今天也同樣有一定的現(xiàn)實(shí)意義。不過雖然當(dāng)前人們的生活水平有了較大的提升，但在家庭事務(wù)方面，卻經(jīng)常由于小糾紛無法正確解決，最終上升到法庭之上；甚至不經(jīng)思考的閃婚、閃離，婚姻的神圣性蕩然無存。法院雖然掌握著是否離婚的權(quán)利，但是僅僅是判決書并不能有效幫助當(dāng)事人解決糾紛。從離婚冷靜期的設(shè)置來看，一方面能夠讓更多處于沖動(dòng)離婚狀態(tài)的當(dāng)事人緩解情緒，冷靜思考離婚后果的嚴(yán)重性，從而打消由于沖動(dòng)而產(chǎn)生的離婚念頭；另一方面也能夠挽救更多的家庭，確保家庭的完整性，從而保護(hù)更多的未成年人的切身利益，并對(duì)維持整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定都有著不可取代的作用[3]。

在我國法律中，公民有著婚姻自由的權(quán)利，也就是說，不管是結(jié)婚還是離婚，都是當(dāng)事人的自由權(quán)利。離婚冷靜期制度并非是對(duì)婚姻自由的干預(yù)，而是在一定程度上維護(hù)家庭的完整性，避免沖動(dòng)情況下而做出不可挽回的決定。公民的婚姻自由是受法律保護(hù)的，但是通過離婚冷靜期的設(shè)置，能夠讓公民更好的使用自己的權(quán)利，而非一時(shí)沖動(dòng)的濫用離婚自由權(quán)?；橐霭讣c一般的財(cái)產(chǎn)糾紛相比更加復(fù)雜，存在著情緒和倫理等特征；所以，對(duì)于這類案件的處理，其標(biāo)準(zhǔn)性也比較的模糊。通過離婚冷靜期的設(shè)立，能夠引導(dǎo)當(dāng)事人更好的運(yùn)用自己的權(quán)利，并維護(hù)自身利益，這對(duì)于法律和社會(huì)效果的維護(hù)同樣重要。

2 我國以及國外關(guān)于離婚冷靜期制度的相關(guān)規(guī)定

2.1 我國關(guān)于離婚冷靜期制度的相關(guān)規(guī)定

截止2019年，我國現(xiàn)行的法律法規(guī)體系中，并沒有離婚冷靜期的相關(guān)條款。但在1994年《婚姻登記管理?xiàng)l例》中的第十六條為離婚冷靜期制度的法律依據(jù)。需注意，這一規(guī)定雖然可以為當(dāng)事人雙方提供冷靜思考、反悔的時(shí)間，但是其實(shí)質(zhì)和本文所研究的冷靜期有著本質(zhì)上的不同。第十六條設(shè)置的根本目的一方面在于限定登記時(shí)間以避免無限制的浪費(fèi)資源；另一方面則在于規(guī)避同時(shí)進(jìn)行登記、審查所導(dǎo)致的種種問題。所以可以看到，我國現(xiàn)行的2003年《婚姻登記條例》的第十三條中對(duì)審查期限的調(diào)整，是帶有強(qiáng)調(diào)離婚自由、淡化行政管理在離婚司法實(shí)踐干擾的目的。但是關(guān)于離婚申請(qǐng)是否需要和最終登記之間設(shè)立一個(gè)隔離期，始終是司法界和學(xué)術(shù)界懸而未決的問題，這一點(diǎn)在1986年至今的三次立法的反復(fù)中都體現(xiàn)出了立法在婚姻自由及防止輕率離婚之間取舍和衡量的徘徊。

俗話說“清官難斷家務(wù)事”。誠然，家庭糾紛往往都是一些雞毛蒜皮的小事，但是往往難以在真正意義上區(qū)分出誰對(duì)誰錯(cuò)。有相當(dāng)一部分離婚案件，實(shí)際上都是當(dāng)事人在氣頭上不冷靜的決定。但是法官本身所扮演的角色，使得他們往往無能為力。這種情況之下，家事審判模式的創(chuàng)新嘗試開始在全國各地出現(xiàn)。例如，某地法院在此類案件的司法實(shí)踐中，創(chuàng)造性的增設(shè)“6個(gè)月感情冷靜期”的實(shí)施意見，留給夫妻雙方6個(gè)月的時(shí)間去思考他們的婚姻，使得他們能夠更冷靜的考慮離婚的決定。這一制度創(chuàng)新所取得的現(xiàn)實(shí)效果，值得給予應(yīng)有的肯定。再如，某地法院在家事審判方式的創(chuàng)新中，設(shè)定提請(qǐng)離婚訴訟的夫妻，必須經(jīng)過一定時(shí)長的思考期，方可進(jìn)入庭審階段。實(shí)際上，我國各地民政部門也同樣開展了大量此類的探索和實(shí)踐，一般都會(huì)在勸說無效之后，留給當(dāng)事人雙方一段時(shí)間用于冷靜，在雙方認(rèn)真思考之后，再予辦理。

2.2 國外關(guān)于離婚冷靜期制度的相關(guān)規(guī)定

實(shí)際上，由于沖動(dòng)而離婚的情況，不僅在我國較為普遍，而且在世界各國的司法實(shí)踐中都有所出現(xiàn)。因此，各國普遍會(huì)在離婚程序中設(shè)置一個(gè)期限，為當(dāng)事人雙方以更為冷靜的態(tài)度去思考提供支持，避免沖動(dòng)離婚而后悔。在冷靜期時(shí)間長短上，各國有不同的選擇。如在法國《民法典》中就規(guī)定，提請(qǐng)離婚的夫妻，應(yīng)在首次提請(qǐng)離婚之后的3個(gè)月后，重新提交申請(qǐng)；而俄羅斯則將這一時(shí)間設(shè)定為1個(gè)月；奧地利、比利時(shí)以及瑞典等國家，冷靜期一般設(shè)定為6個(gè)月[4]。除此之外，由于目前韓國離婚率在過去十?dāng)?shù)年時(shí)間里始終保持高增長，因此在2008年正式實(shí)行了冷靜期制度，并按照是否有子女的情況來設(shè)定冷靜期的長短[5]。

3 我國離婚冷靜期制度構(gòu)建應(yīng)注意的幾個(gè)方面

3.1 離婚冷靜期制度適用原則

現(xiàn)階段，我國在民事調(diào)解方面，是以自愿原則為基礎(chǔ)的。因此，對(duì)于當(dāng)事人是否選擇調(diào)解，完全取決于當(dāng)事人。在不選擇調(diào)解的情況下，就要通過法律程序作出判決。筆者認(rèn)為，冷靜期制度應(yīng)該以強(qiáng)制原則為基礎(chǔ)，強(qiáng)制性的要求雙方當(dāng)事人在冷靜期內(nèi)不得重復(fù)提交離婚訴訟申請(qǐng)。這是因?yàn)?，該制度的設(shè)立核心目的在于維護(hù)家庭完整、給當(dāng)事人雙方以思考的時(shí)間，如果沒有強(qiáng)制性的基礎(chǔ)，那么這一制度的設(shè)立很可能會(huì)流于形式，因?yàn)槔潇o期的設(shè)置，其目的就是為了避免當(dāng)事人作出沖動(dòng)的選擇，而對(duì)于沖動(dòng)的當(dāng)事人，在沒有強(qiáng)制性的約束下，極有可能拒絕冷靜期。而這樣就無法發(fā)揮出這一制度的作用，同樣也無法維護(hù)當(dāng)事人的利益。另外，從國際案例來看，大多數(shù)國家都采用強(qiáng)制性的 “離婚冷靜期制度”，這也成為了國際慣例，因此，我國要加快法律與國際慣例接軌，就應(yīng)該采用強(qiáng)制性的離婚冷靜期制度。

3.2 離婚冷靜期制度適用標(biāo)準(zhǔn)

在適用標(biāo)準(zhǔn)方面，離婚冷靜期制度應(yīng)該以對(duì)當(dāng)事人合法權(quán)益和訴求最大程度的保護(hù)為標(biāo)準(zhǔn)。在《婚姻法》中，明確規(guī)定了公民的婚姻自由權(quán)利。誠然，家庭屬于私人領(lǐng)域范疇，所以最大的自由化是必須的。不過也要明確，婚姻本身也是具有社會(huì)屬性的，無論是結(jié)婚還是離婚，都會(huì)造成直接或間接的社會(huì)影響，所以，法院擁有著判決離婚糾紛的權(quán)利。在司法實(shí)踐中，法官的判決要公正合理，不能對(duì)于離婚輕易的作出判決，也不能夠?yàn)榱司S護(hù)社會(huì)和諧，維護(hù)家庭完整而全部判不離。筆者認(rèn)為，從我國家事審判現(xiàn)階段的發(fā)展來看，離婚案件涉及到的利益居多，而關(guān)于權(quán)力方面的卻很少，因此，在離婚案件中要從利益的角度著手，探究當(dāng)事人所關(guān)心的利益，從而才能夠發(fā)現(xiàn)矛盾的根源，在保護(hù)當(dāng)事人利益的情況下，作出最公正人性化的判決。所以，家事案件的根本，并不是公平性，而是保障各方面的利益。

3.3 離婚冷靜期制度適用對(duì)象

客觀上來說，離婚冷靜期制度的存在，對(duì)于弱勢群體合法權(quán)益的維護(hù)亦然有著重要的現(xiàn)實(shí)意義[6]。離婚冷靜期制度的目的，就是避免過快的家庭糾紛訴訟，確保為家庭情感修復(fù)提供一定的合理期限。而這一制度也存在著一定的適用對(duì)象，并非對(duì)所有的家事案件都適用。因此，為了達(dá)到最大化的效益，并且節(jié)約司法資源，提高司法效果，要對(duì)離婚案件進(jìn)行區(qū)分。對(duì)于婚姻矛盾較多，并且情感已經(jīng)破裂到無法修復(fù)的地步，或者已經(jīng)不存在挽回的可能性的案件，應(yīng)該直接判決而不適用離婚冷靜期制度。這不僅能夠較快的解決糾紛問題，也能夠更好的維護(hù)雙方的利益，達(dá)到司法目的。因此，要?jiǎng)澏x婚冷靜期制度的適用對(duì)象，就要?jiǎng)澏ㄏ鄳?yīng)的標(biāo)準(zhǔn)。在《婚姻法》中列舉了家暴、重婚等5種類別，其余應(yīng)該由法官自由裁量，判斷“離婚冷靜期”的適用范圍。如果在接受了“離婚冷靜期”，并且之后仍然堅(jiān)持離婚的，則應(yīng)該尊重雙方的選擇，判定離婚。在實(shí)踐中，法官應(yīng)該總結(jié)各類離婚案件，并根據(jù)判斷經(jīng)驗(yàn)，作出更加公正和人性化的自由裁量。最好在首次調(diào)解之后，根據(jù)調(diào)解的結(jié)果選擇是否應(yīng)適用離婚冷靜期制度。

對(duì)于接到的離婚案件，法官應(yīng)該迅速做出分析，并向當(dāng)事人發(fā)出冷靜期通知書。對(duì)于離婚案件，法官應(yīng)該對(duì)離婚案件的情況有所了解，并判斷出是否屬于危機(jī)婚姻，如果確定為危機(jī)婚姻，則法官才有了積極作為的可能。對(duì)于這類婚姻，法官應(yīng)該更加深入的了解離婚背景，并分析當(dāng)事人離婚的原由，指出雙方離婚的根源，從而引導(dǎo)雙方冷靜思考，積極的幫助當(dāng)事人正確看待離婚的嚴(yán)重性，并下發(fā)冷靜通知書。法官在冷靜通知書的發(fā)放中，具有自由裁量的權(quán)利。必須強(qiáng)調(diào)的是，法官的工作經(jīng)驗(yàn)、生活經(jīng)驗(yàn)、對(duì)當(dāng)事人雙方家庭的了解程度，都是法官能夠正確判斷離婚案件性質(zhì)的重要基礎(chǔ)。所以，本文所重點(diǎn)研究的離婚冷靜期制度，應(yīng)以經(jīng)過預(yù)審后判定婚姻感情尚未完全破裂的當(dāng)事人為適用對(duì)象。而對(duì)于公告離婚案件，一方被宣告死亡、宣告失蹤的案件，因?yàn)閱适Я穗p方溝通的基礎(chǔ)，無法開展有效的溝通，因此顯然不能適用此制度。

3.4 離婚冷靜期制度適用期限

目前來說，學(xué)界尚未就冷靜期期限達(dá)成共識(shí)，主流觀點(diǎn)有兩種：以夏吟蘭為代表的學(xué)者認(rèn)為，離婚冷靜期的設(shè)定，應(yīng)以1個(gè)月為宜；但陳葦則認(rèn)為，為了最大限度的預(yù)防沖動(dòng)離婚的問題，應(yīng)將這一期限設(shè)定為3個(gè)月[7]。

針對(duì)這一問題，筆者認(rèn)為“冷靜期”期限長短，可采用彈性審限。這不僅可以為當(dāng)事人更好的配合制度的執(zhí)行，同時(shí)對(duì)于法官在司法實(shí)踐中更好的適用也有一定的促進(jìn)作用。我國基本國情決定離婚冷靜期不宜過長，一般1～3個(gè)月最佳。除此之外，結(jié)婚時(shí)間長短，也同樣是判斷冷靜期期限長短的一個(gè)重要參考因素。結(jié)婚時(shí)間短的當(dāng)事人，對(duì)于婚姻的認(rèn)識(shí)度不足，通過設(shè)置較長的冷靜期，能夠讓他們更加深入的了解婚姻關(guān)系的重要性。而對(duì)于結(jié)婚時(shí)間長的當(dāng)事人，可以相應(yīng)的縮短冷靜期的時(shí)間。通常情況下，夫妻雙方的感情深厚程度，往往和結(jié)婚時(shí)間成正比，更長的家庭生活，往往意味著雙方能夠給予對(duì)方更大的寬容。也可以根據(jù)家庭是否存在子女來作為“冷靜期”長短的判斷標(biāo)準(zhǔn)。因此，對(duì)于冷靜期期限的設(shè)置，應(yīng)該主要依據(jù)婚姻年限來制定，并且要考慮到家庭的子女情況，這也是保障未成年人合法權(quán)益、創(chuàng)設(shè)理想成長環(huán)境的必然選擇[8]。

4 結(jié)語

國民經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展以及各種現(xiàn)代思潮的沖擊，導(dǎo)致當(dāng)前我國婚姻家庭處于較大的波動(dòng)狀態(tài)。而離婚冷靜期制度的建立和健全，正是我國構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)應(yīng)有的題中之意。在民法典分編編纂之際，希望能在婚姻家庭編立法中增加離婚冷靜期制度，為我國婚姻家庭事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展完善提供最大的支持與保障。