王楚楚

（710063 西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院 陜西 西安）

一、研究背景

（一）法律背景

《工傷保險條例》第十四條：職工有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定為工傷……（四）患職業(yè)病的……

（二）現(xiàn)實背景

《工傷保險條例》規(guī)定，職工患職業(yè)病的應(yīng)認(rèn)定為工傷。但企業(yè)職工退休以后，由于在職期間工作對身體有害，退休后被醫(yī)院查出職業(yè)病，這種情況是否認(rèn)定工傷，在實踐中存在很大爭議。故在司法審判中存在對退休人員職業(yè)病能否認(rèn)定為工傷存在同案不同判的情形。

此問題分析可為處理類似案情的工傷認(rèn)定工作提供參考與借鑒。

二、檢索報告

檢索報告來源、檢索條件以及檢索結(jié)果如下：

檢索報告 來源 檢索條件 檢索結(jié)果法律法規(guī) 北大法寶 退休職工、職業(yè)病、工傷（全文、精確）中央法規(guī)司法解釋：8篇；地方法律法規(guī)：112篇司法判例中國裁判文書網(wǎng)全文檢索：退休職工、職業(yè)病、工傷認(rèn)定、終審；文書類型：判決書；年份：2017-2018 48個論文文獻(xiàn) 中國知網(wǎng)退休職工、職業(yè)病、工傷認(rèn)定，退休職工職業(yè)病并含工傷認(rèn)定14篇，相關(guān)論文9篇學(xué)術(shù)專著國家圖書館退休職工、職業(yè)病、工傷認(rèn)定6篇

三、研究報告

（一）法律法規(guī)

1.中央法規(guī)

《工傷保險條例》第十四條：職工有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷……（四）患職業(yè)病的……

《工傷保險條例》第十八條：提出工傷認(rèn)定申請應(yīng)當(dāng)提交下列材料：（一）工傷認(rèn)定申請表；（二）與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料；（三）醫(yī)療診斷證明或者職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）。

工傷認(rèn)定申請表應(yīng)當(dāng)包括事故發(fā)生的時間、地點、原因以及職工傷害程度等基本情況。

《工傷保險條例》第十九條：“社會保險行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，根據(jù)審核需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實……對依法取得職業(yè)病診斷證明書或職業(yè)病鑒定書的，社會保險行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實?！?/p>

2.地方法規(guī)

重慶人社局《關(guān)于職工退休后被診斷為職業(yè)病工傷待遇問題的通知》規(guī)定,退休前從事過可能導(dǎo)致職業(yè)的工作,退休后沒有從事可能導(dǎo)致該職業(yè)病工作的退休人員(含達(dá)到法定退休年齡未辦理退休手續(xù)的人員),按照國家職業(yè)病防治規(guī)定被首次診斷為職業(yè)病的,可按國家和我市工傷認(rèn)定相關(guān)規(guī)定申請工傷認(rèn)定。

《青海省實施〈工傷保險條例〉辦法》第四十六條：……診斷為疑似職業(yè)病的職工退休后確診為職業(yè)病的，可以辦理工傷認(rèn)定，享受工傷保險待遇。企業(yè)沒有對員工做離崗前職業(yè)健康體檢的，不能終止和解除勞動關(guān)系，原用人單位必須對退休后確診患有職業(yè)病的承擔(dān)責(zé)任，并支付工傷保險待遇。

3.法律法規(guī)小結(jié)

在中央層面，退休后職工被診斷為職業(yè)病的工傷認(rèn)定《工傷保險條例》并未做出規(guī)定，《人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見》社保行政部門應(yīng)受理工作時未發(fā)現(xiàn)患病、職工退休后被診斷、去確診為職業(yè)病那天起一年以內(nèi)申請的工傷認(rèn)定。

地方層面，經(jīng)過制定地方性的規(guī)范文件，以青海、重慶等省市為代表，來明確退休后職工患職業(yè)病可以作為工傷認(rèn)定。以山東為代表，直接享受工傷待遇，沒有必要做工傷認(rèn)定。也有一些省份未作規(guī)定，采取自由裁量。

（二）司法判例

本次檢索案例48個。退休后員工被診斷出職業(yè)病認(rèn)定為工傷的有20個；不認(rèn)定有14個；無關(guān)有14個。

從以上判例研究看，大多數(shù)司法判例傾向于退休后員工被診斷出職業(yè)病認(rèn)定為工傷。認(rèn)定理由：退休后發(fā)現(xiàn)患有職業(yè)病的人員在退休前曾從事此作業(yè)，在有醫(yī)院職業(yè)病診斷證明后，并且有足夠的證據(jù)證實員工在職期間有和導(dǎo)致患職業(yè)病工作接觸的，可以認(rèn)定工傷。

不認(rèn)定的理由如下：

理由 數(shù)量超出法定時效 3舉證不足 2尚未出臺相關(guān)法律 3已完成工傷認(rèn)定 3不屬于職業(yè)病 3

小結(jié)：可以看出在司法判例中大部分認(rèn)為退休職工患職業(yè)病應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。只要可以提供相應(yīng)的證據(jù)證明。退休前曾從事此作業(yè)，在有醫(yī)院職業(yè)病診斷證明后，并且有足夠的證據(jù)證實員工在職期間有和導(dǎo)致患職業(yè)病工作接觸的，可以認(rèn)定工傷。

（三）參考文獻(xiàn)觀點總結(jié)

觀點一：退休前曾從事此作業(yè)，在有醫(yī)院職業(yè)病診斷證明后，并且有足夠的證據(jù)證實員工在職期間有和導(dǎo)致患職業(yè)病工作接觸的，可以認(rèn)定工傷。（3篇）

觀點二：也是認(rèn)定為工傷。只是認(rèn)定模式不同，是直接處理工傷待遇問，不需要退休職工做工傷認(rèn)定。在完善退休后職工職業(yè)病認(rèn)定的基礎(chǔ)上，直接根據(jù)《職業(yè)病診斷證明書》和《勞動能力鑒定書》認(rèn)定其工傷待遇問題要比通過工傷的認(rèn)定程序來確定其是否享受工傷待遇更好。（4篇）

觀點三：未提到退休職工的職業(yè)病工傷認(rèn)定

文獻(xiàn)總結(jié)：退休后職工職業(yè)病診斷確診被學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為認(rèn)定為工傷。只是在認(rèn)定模式上有分歧。大部份學(xué)者認(rèn)為不需要認(rèn)定工傷的程序，直接處理工傷待遇問題即可。

四、研究結(jié)論

（一）立法、司法、學(xué)術(shù)認(rèn)定的最大公約數(shù)

立法：社保行政部門應(yīng)受理工作時未發(fā)現(xiàn)患病、職工退休后被診斷、去確診為職業(yè)病那天起一年以內(nèi)申請的工傷認(rèn)定。對申請時間做出了規(guī)定。在地方上，有法規(guī)規(guī)定的省認(rèn)為認(rèn)定為工傷。

司法：在48個司法判例中大部分認(rèn)為退休職工患職業(yè)病應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。只要可以提供相應(yīng)的證據(jù)證明。退休前曾從事此作業(yè)，在有醫(yī)院職業(yè)病診斷證明后，并且有足夠的證據(jù)證實員工在職期間有和導(dǎo)致患職業(yè)病工作接觸的，可以認(rèn)定工傷。

學(xué)術(shù)：在9篇二手文獻(xiàn)中，7篇認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為工傷。只是對于認(rèn)定的程序有不同。大部份學(xué)者同意省略工傷認(rèn)定程序，直接享受工傷待遇。

小結(jié)：退休后職工被診斷確診為職業(yè)病認(rèn)定為工傷是立法、司法和學(xué)術(shù)的最大公約數(shù)。鑒此，對于退休后發(fā)現(xiàn)患有職業(yè)病的人員在退休前曾從事此作業(yè)，并有證據(jù)證明職業(yè)史和職業(yè)病危害接觸史的，在獲得職業(yè)病診斷證明后，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。

（二）問題

退休后職工被診斷確診為職業(yè)病的權(quán)利時效存在問題。在有些案件中，退休職工自幾年前起就已經(jīng)感覺身體不適，應(yīng)當(dāng)知道身體健康被侵害的事實，而在幾年后年才主張權(quán)利，已超過訴訟時效。

（三）建議

職業(yè)病具有長期性和潛伏性，從發(fā)病到有明顯的癥狀往往需要一個漫長的過程，勞動者在轉(zhuǎn)崗、退休時并未發(fā)現(xiàn)職業(yè)病，也表明了職業(yè)病的發(fā)病特殊性。勞動者退休后從感覺身體不適，到最終被確診為職業(yè)病，其對權(quán)利被侵害的事實是一個逐漸認(rèn)識、清晰的過程。職業(yè)病鑒定機構(gòu)對退休職工是否屬于職業(yè)病的鑒定，最終回答了其權(quán)利被侵害與否的事實。如前所述，此類特殊案件的時效應(yīng)從職業(yè)病被診斷之日起計算。