馬傳剛

都是上市公司董事長，做派卻大不同

我是A公司的獨立董事，常去開董事會、股東大會，董事長李先生每次見到我，說的前三句話總是離不開“麻煩”二字。 “又麻煩您過來開會了”，這是第一句。我還沒來得及客氣一下，他的第二句就已經(jīng)開始了：“公司的這點小事也得開會，真是麻煩”。我剛要開口解釋，李先生的第三句又來了：“監(jiān)管機構(gòu)真是麻煩人，公司開會這點小事，它也管著。”我原本還想就開會這點事說點什么，但在他的三個“麻煩”面前，我早已不知從何說起了。我從他的口氣和眼神里能真切地感覺到，這麻煩二字絕對不是隨便說說，而是他的真實感受。因此，我只好略帶尷尬地說：“勤勉盡責(zé)是獨立董事的義務(wù)，對開會這點小事，我不怕麻煩?！?/p>

李先生嫌獨董給他添了不少麻煩，按照他的邏輯，如果沒有獨董，董事會會議就可以不用開了，只要董事們在文件上直接簽字就行;但是，由于有獨董在，董事會會議就不得不開，會議的程序就不得不走。所以，李先生見了我的面，就忍不住要發(fā)幾句牢騷，盡管他這牢騷不是完全針對我。不過，我仔仔細(xì)細(xì)想了想，除去開會，我并沒有給A公司及李先生增添其它的麻煩。每次董事會、股東大會，我都按時到會場，沒讓A公司驅(qū)車接過一次;開完會之后，李先生從來沒組織飯局請我坐一坐、聊一聊;返程時，我是自己打車趕往高鐵站，一次都沒讓A公司派車送過。盡管如此，一提起去A公司開會這事，我的內(nèi)心多少會有點忐忑，總擔(dān)心李先生見了面又念叨他的那本“麻煩經(jīng)”。

我還是B公司的獨董。B公司與A公司都在異地，但B公司董事長張先生與A公司董事長李先生相比，二者的表現(xiàn)截然不同。張先生見到我時，從不提“麻煩”二字，“歡迎您到公司來，請多提寶貴意見，請多為公司出謀劃策”成了他的口頭禪。每次去B公司開會，張先生總是安排專車去高鐵站接我，我說沒有必要，自己坐車去公司就行了，他說車已經(jīng)在高鐵站等著了。會議結(jié)束后，張先生總是安排一個飯局，我說沒有必要，他說大家還是要在一起坐一坐，聊一聊。飯局結(jié)束后，張先生總是安排專車送我回高鐵站，我說沒有必要，他說車子已經(jīng)停在飯店門口了。有時候飯局拖得時間長點，他還挽留我住一晚上再走，我說沒有必要，他說賓館的房間已經(jīng)安排好了。所以，一提起去B公司開會這事，我的內(nèi)心總是有點愧疚，總感覺自己給公司以及張先生增添了一些不必要的麻煩。

不比不知道，一比嚇一跳。我總在想，A公司的李先生不是我的舊友，B公司的張先生也不是我的故朋，我與他們只是相識于市場，相交于公司，既無恩也無怨。然而，他倆對待獨董的態(tài)度截然相反：李先生認(rèn)為獨董是個麻煩，而張先生不僅不認(rèn)為獨董是個麻煩，反而讓獨董感覺給張先生添了不少麻煩。都是上市公司的董事長，差距咋就這么大呢！

沒獨董公司麻煩，有獨董大股東麻煩

上市公司沒有獨董時，當(dāng)然沒有李先生說的那些由獨董引起的麻煩，但并不等于沒有其它麻煩。公司治理結(jié)構(gòu)的缺失、“三會”運作的混亂、關(guān)聯(lián)利益的輸送等方面的麻煩事層出不窮。有的公司把麻煩惹得更大，比如猴王A被大股東掏空，只剩下一個空殼;湖北藍(lán)田內(nèi)部人控制，留下一堆造假的爛賬。為了減少上市公司的上述麻煩事，監(jiān)管機構(gòu)要求上市公司建立獨立董事制度，旨在通過獨董來制衡公司的控股股東、實際控制人，以此完善法人治理結(jié)構(gòu)，促進公司規(guī)范運作，維護公司及其中小投資者的利益。

上市公司請來獨董之后，掏空上市公司、財務(wù)造假之類的麻煩事少了一些，這其中多多少少有獨董的功勞。同時，公司的一些大事繞不開獨董了，有的還需要獨董點頭同意才能干。由于獨董不是控股股東、實際控制人的“自己人”，在許多場合獨董往往不怎么“聽話”，也不大“配合”。因此，獨董的到來確實令控股股東、實際控制人感受到了“麻煩”。

獨董還享有一系列特別職權(quán)，比如，重大關(guān)聯(lián)交易事前認(rèn)可、獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)等，這加深了控股股東、實際控制人的“麻煩感”。

另外，獨董對一些重大事項可以公開發(fā)表獨立意見，比如提名、任免董事，聘任或解聘高級管理人員，董事、高級管理人員的薪酬，股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司一定金額的資金往來。如果獨董就上述任一事項發(fā)表反對意見，這事十有八九就干不成了。因此，公開發(fā)表意見獨董的存在，進一步加深了控股股東、實際控制人的“麻煩感”。

對內(nèi)懂事對外獨立，制度偏差惹麻煩

不過，一些人認(rèn)為是麻煩的事，另外一些人往往認(rèn)為是福音。

就獨董而言，如果控股股東、實際控制人把他看作是麻煩的話，那么上市公司及中小投資者一定會把他當(dāng)做福音，因為從制度設(shè)計的層面來看，獨董充當(dāng)著上市公司、中小投資者利益的保護神這一角色。證監(jiān)會《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》說得很清楚，“獨立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律法規(guī)、指導(dǎo)意見和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害?！?/p>

從獨董的獨立性來看，獨董天然地屬于中小股東，獨董不是公司的重要股東，獨董頂多是一名持股比例不超過1%的中小股東或中小股東的關(guān)聯(lián)方，這就決定了獨董與中小股東的利益是一致的。從享有的一系列特別職權(quán)來看，獨董特別職權(quán)的行使以維護中小股東利益為前提。從公開發(fā)表獨立意見來看，獨董的獨立意見以維護中小股東利益為前提。

由是，不難找到A公司的李先生向我念叨“麻煩經(jīng)”的答案了。

差之毫厘，謬以千里。已實施18年的獨董制度也不例外。時至2019年，由于獨董制度的“毫厘之差”，獨董的行為往往有“千里之別”之感。突出表現(xiàn)就是，有的獨董從控股股東、實際控制人的“麻煩”轉(zhuǎn)化成了公司及中小股東的麻煩，把屁股坐在了控股股東、實際控制人一邊;有的獨董成了公司整體利益以及全體利益相關(guān)方的“麻煩”，完全把自己當(dāng)做花瓶和擺設(shè)。那么，獨董制度的“毫厘”究竟差在哪？差在獨董人選主要由大股東定以及獨董薪酬由公司支付上。就是說，獨董的獨立性存在問題。由于獨立性出現(xiàn)了小小偏差，獨董在“懂事”方面出現(xiàn)了大大的差距。這樣一來，獨董逐漸變成了公司以及中小投資者的“麻煩”，這與建立獨董制度的初衷顯然背道而馳。因此，當(dāng)下迫切需要對獨董制度進行修改，把獨董制度偏差的毫厘糾正過來，把獨董謬以千里的行為消滅掉。只有如此，“麻煩”才能歸位，福音才能歸來。

作者系瑞益資本董事總經(jīng)理，“金圓桌獎”最具影響力獨立董事獎得主