王琳

一、獨立董事概述

（1）獨立董事的相關(guān)概念

獨立董事（independent director），又稱外部董事（OutsideDirector）、非執(zhí)行董事（Non-Executive Director），它是指不在公司擔任除了董事之外的其他職位，并與其所受聘的上市公司及其主要股東或其他利益相關(guān)者不存在任何可能妨礙其進行獨立、客觀判斷或形式其他職責的關(guān)系的董事。

獨立董事制度（The Independent Director System）最早興起于美國，是指在董事會中設(shè)立獨立董事、以形成權(quán)力制衡與監(jiān)督的一種制度。但英國與美國的公司都是使用不同于雙層制的單層制的公司結(jié)構(gòu)。也就是說，公司機關(guān)僅包括股東大會和董事會，沒有單獨設(shè)置監(jiān)事會這一機構(gòu)。所以說，實際上獨立董事在公司治理結(jié)構(gòu)中扮演的是雙層制中監(jiān)事會的角色。而在荷蘭、德國等國的公司使用的雙層制的公司結(jié)構(gòu)下，董事會雖然負責公司的經(jīng)營管理，但它要在監(jiān)事會的監(jiān)督下展開工作，監(jiān)事會直接任命董事會的董事。

（2）獨立董事的獨立性

《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》所要求的獨立性是獨立董事必須具備的基本條件之一，即獨立董事必須在人格、經(jīng)濟利益、產(chǎn)生程序、行權(quán)等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制。

1.法律地位的獨立性

目前，世界上采用獨立董事制度的各個國家、各個政府以及相關(guān)的證券監(jiān)督部門都頒布了一系列的相關(guān)法律法規(guī)等規(guī)章制度來對獨立董事的法律地位的獨立性做了明確和嚴格的界定。獨立董事是獨立于董事會其他董事和經(jīng)營者的，在法律上，他是不受這兩者影響的，具有獨立的法律地位。

2.職權(quán)的獨立性

獨立董事的職權(quán)一般包括一般職權(quán)和特殊職權(quán)。獨立董事除了享有與內(nèi)部董事相同的一般職權(quán)以外，還享有一定的特殊職權(quán)。例如獨立董事可以向董事會提出有關(guān)會計事務(wù)所的任用的建議、可以提議召開臨時股東大會等。獨立董事可以針對經(jīng)營管理業(yè)務(wù)給出自己獨立的觀點，并目.這個觀念足以影響到經(jīng)營管理決策，不俱大股東和管理層的權(quán)力優(yōu)勢。

3.經(jīng)濟利益的獨立性

獨立董事利益的獨立性是關(guān)鍵，它與其他方面的獨立性是息息相關(guān)的，并且對它們具有一定的影響力。首先獨立董事在涉及到利益問題時，應(yīng)該首先以公司整體的利益為主，而不是優(yōu)先考慮大股東或中高層經(jīng)理層人員的利益，并在這個基礎(chǔ)上，做出科學(xué)準確的決策。獨立董事的薪酬標準也不盡相同，據(jù)2014年湖北省上市公司的不完全統(tǒng)計，獨立董事薪酬最高可達19.5萬元，最低低至0.6萬元。

二、建立獨立董事制度的優(yōu)點

（1）降低內(nèi)部人控制的消極影響

隨著公司的發(fā)展，越來越多的公司開始重視管理，大批量的引進優(yōu)秀的管理人才，這就導(dǎo)致公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)出現(xiàn)分離，我國內(nèi)部人控制現(xiàn)象的產(chǎn)生的原因不同于外國的分權(quán)而是因為權(quán)力過于集中，所以引進獨立董事制度有利于降低內(nèi)部人控制所帶來的消極影響，對加強和完善董事會的職能起到促進作用。

（2）制衡大股東，保護中小股東

我國現(xiàn)代公司大部分是股份制，可以分為合伙公司、聯(lián)合公司等，一般在公司成立初期出資比較多的人自然而然成為大股東，享有很多投票權(quán)和決策權(quán)，有些大股東會憑借自己的股權(quán)優(yōu)勢做出一些有損于中小股東利益的事情，這就是所謂的一股獨大。獨立董事制度不僅可以對大股東起到制衡作用，而且對中小股東也起到了一定的激勵作用。例如湖北廣電在2015年12月30日，獨立董事程宏先生因公司的相關(guān)規(guī)定，提出辭職。但，一旦該董事辭職，董事會的人員數(shù)量將少于法律法規(guī)的要求，這就要求該公司重新選出一名新的獨立董事來制衡大股東，保護中小股東。

（3）加強制約機制，促進監(jiān)督職能

獨立董事制度有勺已制和二元制之分，一元制是指從公司內(nèi)部對公司的業(yè)務(wù)與財務(wù)的監(jiān)管，二元制則是指在一元制的基礎(chǔ)上，加強對董事會成員的監(jiān)管和制約。我國現(xiàn)代公司在信息披露、制約機制等方面做得仍然不夠，所以設(shè)立獨立董事會有助于提高監(jiān)督能力，從而加強制約機制。

三、建立獨立董事制度的缺點

（1）獨立董事的選聘機制、激勵機制不夠完善

我國現(xiàn)代公司的獨立董事成員大部分是由大股東舉薦，由股東大會選舉產(chǎn)生的，這就意味著大股東可以利用自己的股權(quán)優(yōu)勢控制獨立董事的聘任，從而嚴重影響了獨立董事的選聘的公開、公平、公正。這一點不止沒有對公司員工起到激勵作用，反而打擊了優(yōu)秀人才的積極性。而且，獨立董事的薪酬一般來源于“顧問費”，而不是從公司領(lǐng)取工資，并且報酬的高低完全取決于大股東的喜好程度。由此可以看出，完善獨立董事的選聘機制、激勵機制是改變中國獨立董事制度現(xiàn)狀一中國上市公司“一股獨大”的局面的一種方法。

（2）獨立董事的獨立性不強、職能定位不明確

獨立董事的選舉一大部分是取決于大股東的，董事的選舉難免淪為人情推薦。從針對我國獨立董事的現(xiàn)狀的抽樣調(diào)查中，我們發(fā)現(xiàn)約35%的獨立董事幾乎從來沒有做出與他所在的公司的大股東想沖突的獨立性建議，約34%的獨立董事在董事會進行投票表決的時候幾乎沒有表示反對或者棄權(quán)。這一點就嚴重影響了獨立董事制度作用的發(fā)揮，使其獨立性大大降低，且有悖于引進獨立董事制度的初衷。獨立性是獨立董事的生命力所在，不管是在任職前，還是任職后都應(yīng)該是相對獨立的。獨立董事制度引入中國的時間不長，從一元制到二元制的轉(zhuǎn)變使中國公司有了兩套治理監(jiān)督機構(gòu)，即獨立董事會和監(jiān)事會。就目前來說，針對這兩者的協(xié)調(diào)工作還沒做得很好，無法在兩者自檢找到一個適合的平衡點，這就導(dǎo)致獨立董事的職能定位不清晰，從而消耗了大量的人力、物力、財力。

（3）獨立董事的法律責任不明確、工作效能不明顯

而且目前中國有關(guān)獨立董事的法律體系不夠完善，已經(jīng)發(fā)布施行的法律文件較少，沒有能準確對獨立董事的法律責任及義務(wù)做出明確的規(guī)定，也沒有足夠的法律法規(guī)來保護獨立董事的權(quán)利，這就使得獨立董事在進行工作或者處理公司業(yè)務(wù)上沒有足夠的保障性和約束性，從而阻礙了工作效能的有效發(fā)揮，減低了獨立董事的工作效能。

四、結(jié)論

綜上所述，獨立董事制度正式引進中國差不多有十幾年的歷史了，對改變我國公司管理結(jié)構(gòu)、加強我國公司治理起到不容小覷的作用，獨立董事在董事會這一機構(gòu)中所占的比例越來越大，當然也發(fā)揮著越來越重要的作用。然而，獨立董事制度于中國而言是新生事物，是一種從國外移植進來的制度，這一制度在我國現(xiàn)行的法律法規(guī)、政策以及實踐中不可避免地遇到諸多障礙，使得其對完善我國公司治理的有效作用受到制約。人們意識到，要想高效地在我國運用這一制度，必須為其建立一個良好的環(huán)境，以免獨立董事制度虛有其名。為此，我們必須要從根本上認識獨立董事制度的由來與發(fā)展，并結(jié)合中國實際對其進行全面而客觀的分析與研究，取長去短，以找到該制度與中國實際的一個重要契合點，從而使其在中國公司治理過程中發(fā)揮真正的積極作用，提高上市公司的性價比，促進上市公司的發(fā)展，提高決策的科學(xué)性，強化董事會的監(jiān)督機制和制約機制

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