徐瑞雪 歐婷婷

【摘 要】在社會(huì)上有著一個(gè)群體，監(jiān)護(hù)權(quán)長(zhǎng)期得不到保護(hù)，被稱(chēng)為事實(shí)性孤兒，本文涉及我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中為數(shù)不少的事實(shí)性孤兒?jiǎn)栴}，是我國(guó)近年來(lái)未成年人保護(hù)中發(fā)現(xiàn)的新情況，工作的新重點(diǎn)。

【關(guān)鍵詞】事實(shí)性孤兒；監(jiān)護(hù)權(quán)；法律研究

一、事實(shí)性孤兒的含義

“事實(shí)性孤兒”，即父母雙方或其中一方雖然沒(méi)有死亡或失蹤，但事實(shí)上不能提供經(jīng)濟(jì)支持和照料的兒童。他們無(wú)人撫養(yǎng)，但囿于法律對(duì)“孤兒”定義的內(nèi)涵限定，導(dǎo)致其游走在法律保護(hù)和政府救助的邊緣地帶，使得對(duì)他們的保護(hù)缺依據(jù)、缺制度、缺政策，進(jìn)而產(chǎn)生了大量的社會(huì)問(wèn)題。

二、事實(shí)性孤兒出現(xiàn)原因

我們把視野縮小，在南昌市童夢(mèng)村，目前共接收了四例事實(shí)性孤兒，其中一個(gè)是石埠本地的小男孩，另一個(gè)是萍鄉(xiāng)上栗的小女孩。男孩的父親已經(jīng)過(guò)世了，母親后來(lái)改嫁了，他由外婆撫養(yǎng)；女孩名叫小欣，情況要糟些，生父去世，生母不管她，養(yǎng)父有智力障礙，她整天待在垃圾堆里，與狗搶食，并且行為有點(diǎn)詭異，會(huì)莫名地打自己，由于家庭環(huán)境問(wèn)題，上學(xué)的條件也不能滿(mǎn)足。

這兩例事實(shí)性孤兒出現(xiàn)原因有所差異，但我們不難發(fā)現(xiàn)，兩者共同的原因是缺少負(fù)責(zé)的監(jiān)護(hù)人，缺少關(guān)愛(ài)以及對(duì)生活的指導(dǎo)。

以上只是調(diào)查的冰山一角，通過(guò)大量案例的研究，我們看到事實(shí)性孤兒出現(xiàn)原因不唯一，總結(jié)起來(lái)大致以下幾類(lèi)：

首先，事實(shí)性孤兒的監(jiān)護(hù)人沒(méi)有能力為其提供監(jiān)護(hù)。一方面，絕大多數(shù)的事實(shí)性孤兒都是農(nóng)村戶(hù)口，他們的監(jiān)護(hù)人迫于生計(jì)只能外出打工，監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人兩地分離的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題導(dǎo)致監(jiān)護(hù)權(quán)很難有效履行。另一方面，受知識(shí)水平，文化素養(yǎng)，身體健康情況等種種因素的限制，很多監(jiān)護(hù)人不僅不能履行自己的監(jiān)護(hù)權(quán)，反而其僅有的言行舉止都會(huì)對(duì)被監(jiān)護(hù)人的成長(zhǎng)帶來(lái)不利影響。

其次，福利院等社會(huì)組織以及有愛(ài)心的寄養(yǎng)家庭無(wú)法切實(shí)為事實(shí)性孤兒提供監(jiān)護(hù)。我國(guó)《民法總則》第二十七條規(guī)定，父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人。未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列有監(jiān)護(hù)能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：（一）祖父母、外祖父（二）兄、姐；（三）其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)同意。事實(shí)性孤兒在法律上并不滿(mǎn)足上述條件，因此將事實(shí)性孤兒通過(guò)合法程序寄養(yǎng)在寄養(yǎng)家庭是無(wú)法實(shí)行的，同樣的，社會(huì)上的個(gè)人和組織也不能為他們提供監(jiān)護(hù)。

最后，民政部門(mén).基層群眾自治組織等組織由于其本身的局限性，也不能為事實(shí)性孤兒提供長(zhǎng)期有效的幫助，依法提供的也只是杯水車(chē)薪。根據(jù)我國(guó)《民法總則》第三十二條規(guī)定，沒(méi)有依法具有監(jiān)護(hù)資格的人的，監(jiān)護(hù)人由民政部門(mén)擔(dān)任，也可以由具備履行監(jiān)護(hù)職責(zé)條件的被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)擔(dān)任。在此種情況下，若取得了對(duì)事實(shí)性孤兒的監(jiān)護(hù)權(quán)，在實(shí)施上仍有極大的難度，由于組織本身監(jiān)護(hù)人員的不確定以及具體援助的間歇性和細(xì)致欠缺的問(wèn)題，而導(dǎo)致民政組織等仍舊不能有效地到這幫助個(gè)群體。

三、解決事實(shí)性孤兒監(jiān)護(hù)權(quán)問(wèn)題的措施

上文提到的案例中的童夢(mèng)村，全稱(chēng)是“童夢(mèng)村兒童救助中心”，是南昌青少年發(fā)展基金會(huì)（下稱(chēng)南青基金）下設(shè)的一個(gè)項(xiàng)目。童夢(mèng)村的工作分兩部分：其一，照顧兒童；其二，實(shí)地走訪(fǎng)。具體的方案是，聯(lián)絡(luò)一些其他的社會(huì)組織，若他們有這種能力來(lái)承接事實(shí)性孤兒，志愿者們會(huì)根據(jù)實(shí)際情況，制定個(gè)性化救助方案。收養(yǎng)事實(shí)性孤兒，需要監(jiān)護(hù)人同意。父母不在的，可以通過(guò)他的爺爺奶奶，外公外婆或者其他親戚進(jìn)行溝通以得到支持，在一些村委會(huì)，則需要到當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶄浒福@些措施在一定程度上幫助了這些事實(shí)性孤兒。

通過(guò)對(duì)多數(shù)案例的分析，總結(jié)出的解決措施有以下幾個(gè)層次：

首先，需要法院充分行使權(quán)力，促進(jìn)干預(yù)事實(shí)性孤兒監(jiān)護(hù)權(quán)的法律條款落實(shí)。我國(guó)法律明確規(guī)定了法院可剝奪父母監(jiān)護(hù)權(quán)的七種情形，因此，當(dāng)事實(shí)性孤兒家庭中出現(xiàn)條款中的現(xiàn)象時(shí)，法院要發(fā)揮作用，剝奪監(jiān)護(hù)人合法權(quán)利，保護(hù)事實(shí)性孤兒的權(quán)利。

其次，設(shè)立專(zhuān)職的兒童保護(hù)機(jī)構(gòu)，監(jiān)督事實(shí)性孤兒監(jiān)護(hù)權(quán)的落實(shí)以解決社會(huì)組織進(jìn)行救助的困難。最高法、最高檢、公安部、民政部聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為若干問(wèn)題的意見(jiàn)》規(guī)定，在緊急情況下，公安機(jī)關(guān)可以將未成年人帶離實(shí)施侵害行為的監(jiān)護(hù)人，就近護(hù)送至其他監(jiān)護(hù)人、親屬、村（居）民委員會(huì)或者未成年人救助保護(hù)機(jī)構(gòu)，并辦理書(shū)面交接手續(xù)。民政部門(mén)應(yīng)當(dāng)設(shè)立未成年人救助保護(hù)機(jī)構(gòu)，對(duì)因受到監(jiān)護(hù)侵害進(jìn)入機(jī)構(gòu)的未成年人承擔(dān)臨時(shí)監(jiān)護(hù)責(zé)任，因此，監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)權(quán)被剝奪后，其他組織就能更積極有效的承擔(dān)起這個(gè)社會(huì)責(zé)任，更好地保障事實(shí)性孤兒的合法權(quán)利。

最后，強(qiáng)化家庭監(jiān)護(hù)主體責(zé)任，從根本上保護(hù)事實(shí)性孤兒。父母是孩子最為親近的人，所以，若有因監(jiān)護(hù)失職而被剝奪監(jiān)護(hù)權(quán)的人想要重新恢復(fù)其權(quán)利也并非不可能，但也要符合相應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)，依據(jù)最高人民法院 最高人民檢察院 公安部民政部《關(guān)于依法處理監(jiān)護(hù)人侵害未成年人權(quán)益行為若干問(wèn)題的意見(jiàn)》和《中華人民共和國(guó)民法總則（草案）》第三十五條，對(duì)原監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)權(quán)的剝奪以及原監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)權(quán)的恢復(fù)進(jìn)行了規(guī)定，更好的規(guī)范了監(jiān)護(hù)人的行為，也更好的利用相關(guān)法律強(qiáng)化家庭對(duì)于事實(shí)性孤兒的監(jiān)護(hù)，讓他們擁有和正常兒童一樣的生活，更好的成長(zhǎng)。

四、目前社會(huì)救助的進(jìn)展

在注意到這個(gè)群體，以及它產(chǎn)生的問(wèn)題后，我國(guó)在某些方面已經(jīng)著手對(duì)于這個(gè)群體的救助，針對(duì)孤兒社會(huì)支持體系的研究，在理論上得到了高度關(guān)注，許多社會(huì)組織對(duì)這個(gè)群體也給予了高度的重視，例如，自2010年起，陜西婦女兒童發(fā)展基金會(huì)在秘書(shū)長(zhǎng)孫磊的帶領(lǐng)下，開(kāi)始聚焦“事實(shí)性孤兒”這個(gè)特殊群體。2011年起，基金會(huì)便開(kāi)始設(shè)立“事實(shí)孤兒”的公益救助項(xiàng)目，通過(guò)不斷的尋找資源，籌集資金，幫助這些孩子走出困境。在他們的努力下，最終推動(dòng)將“事實(shí)性孤兒”納入制度性救助體系政策的實(shí)施。同樣的，2016年3月，參加全國(guó)兩會(huì)的朱列玉在廣東代表團(tuán)全體會(huì)議上再次建議，在全國(guó)推廣廣東做法，將事實(shí)孤兒納入財(cái)政救助保障體系。

五、結(jié)語(yǔ)

筆者希望，通過(guò)這篇文章可以讓更多人意識(shí)到事實(shí)性孤兒現(xiàn)階段面臨的監(jiān)護(hù)權(quán)難以實(shí)現(xiàn)的窘境，從而期待更多的人為事實(shí)性孤兒提供幫助，也希望法律能夠?yàn)槭聦?shí)性孤兒這個(gè)群體提供切實(shí)有效的保護(hù)，希望事實(shí)性孤兒有一個(gè)美好的明天。

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